專利代理質量在保護創新中的作用
摘要
隨著科技與經濟的發展，涌現出大量創新成果在市場上流通，同時技術本身的進步又對社會法律體系提出了嚴格保護權益的需求，這種來自外在市場環境需求和技術發展內在需求的作用共同促使了全面加強知識產權保護的氛圍。全面加強知識產權保護中的重要組成部分是專利保護，從技術發明創造、專利申請以及在專利申請過程中涉及的技術交底、技術交流、檢索分析、專利答復等工作中均存在影響專利價值的因素。在我國當前的專利制度體系下，專利的基石是權利要求保護權益大小和權利穩定堅固性，而在專利授權、確權程序中的相關因素，以及影響這些因素的專利代理質量則具有重要作用。
自我國專利制度體系建立并逐步完善發展已幾十年，目前社會創新主體大多具有專利保護意識，但是這種專利保護意識存在一定的特征，即有的創新主體認為只要申請專利即能完全保護創新，有的創新主體認為專利就是一本證書，代表產權，還有的創新主體認為專利是一種捉摸不透的事物等，與這種認識相關聯的對專利代理的認識也具有一定的特征，例如常見的認為專利代理是一個外包服務，作為委托人并不需要自身參與太多內容，并不能準確認識專利代理在保護創新中的作用，不會更加有利地利用專利代理來實現自身創新保護的權益最大化等?？傊谌绾握J知并了解專利代理上，仍然具有一定的局限性，更何況對專利代理在保護創新中作用認識，仍具有一定的局限性。本文主要針對這些問題進行闡述和分析，希望能得以促進社會創新主體對專利代理的認識和利用專利代理保護自己的創新，在此基礎上，從需求層面啟示專利代理質量提升方向。
一、檢索分析
申請專利用的檢索分析是根據創新主體提供的《技術交底書》進行的，主要是起到一個查新作用，檢索結果用于評判《技術交底書》是否具有專利三性，并將檢索結果和分析評議結論反饋至創新主體，在此基礎上根據創新主體的回復給出專業咨詢建議。
由于不同創新主體的專利意識的不同，提供的《技術交底書》可能并非是一個完整、清晰和確定的方案，遇到的情況比較復雜和多樣，例如以文本形式收到的技術交底書可能存在結構不完整，缺乏有益效果或實施例，對區別特征說明不充分等;又例如有的創新主體提供的《技術交底書》僅是一個初步版本，里面寥寥數語簡單記錄了其創新思路，對關鍵的具體實施手段并未說明充分等，還有的創新主體喜歡通過現場交流、口頭陳述等方式來進行技術“交底”等。面對這些情況，專利代理的檢索分析服務如果僅是針對提供的技術交底書進行檢索，則可能遺漏關鍵技術內容，無法準確找到區別特征，一方面無法準確評判專利三性，另一方面可能針對現有技術進行檢索，存在無效工作。
在對專利的認識上大多數創新主體往往沒有專利代理主體熟悉，保護創新的方向之一是提升專利代理的檢索分析質量。高質量的檢索分析服務一方面需要創新主體在意識上重視技術交底的重要性，加強與專利代理主體的溝通;另一方面需要培養專利代理人才，專利代理人才在創新主體在完成技術創新創造前即能介入，了解技術趨勢、深入了解領先技術[1]，提供專利檢索分析服務;當創新主體在完成技術創新創造中，專利代理人才能夠及時檢索現有技術作為文獻資料，獲取技術情報，助力技術創新;當創新主體在完成技術創新創造后，專利代理人才協助撰寫技術交底書，使技術交底書完整、清晰和確定后針對確定的方案，找準區別特征，進行專利查新檢索，得出專利性結論，并與創新主體再次溝通給出專業咨詢建議，包括可以申請，存在的不確定風險、申請策略或不建議申請等。
二、專利申請文件撰寫
專利申請文件撰寫是專利代理人才根據確定的《技術交底書》撰寫用于正式提交的專利申請文件，包括權利要求書、說明書、說明書附圖等。其中，權利要求書需要使用專利代理技能合理地最大化基于創新主體的技術貢獻的保護權益，說明書、說明書附圖等均需要專利代理技能使其符合《專利法》、《專利法實施細則》的規定，同時能有對審查、無效、訴訟等環節的考慮等。在這樣的過程中，技術理解與專利代理技能運用二者緊密相連，互為交錯，通過不斷的質疑、溝通，專利代理人才才能撰寫出一篇各方面考慮比較均衡的申請文件[2]。
在專利申請文件撰寫中溝通的較多問題是技術事實的理解和確認，較少在對關鍵區別特征的上位保護和基于上位后對應的說明書實施例的撰寫的問題上進行討論，專利代理人才撰寫的申請文件主要依賴于既定的技術交底書內容，這種情形在一些微小創新中影響不大，可是如果遇到較為關鍵的創新技術，則保護范圍和穩定性顯然是不夠的，然而確定保護范圍的大小又是嚴格以檢索到的現有技術為基礎的，這個合理區間的確認來依賴于創新主體與專利代理人才的充分溝通。
提升專利代理的申請文件撰寫質量能夠更好地保護創新，而這離不開專利代理人才的撰寫質量提升，除了基本的專利代理技能學習以外，例如根據檢索分析服務環節確定的專利性結論梳理技術特征元素，對元素進行分類和新特征分組，區分新舊特征，圍繞新穎點撰寫權利要求書等，還要與創新主體進行關于區別特征的上位保護討論溝通和現有技術確認，思考更多關于確定保護范圍的大小的問題，以及提高請求權利保護范圍的穩定性等。
三、專利審查答復
專利審查答復主要是根據在國家知識產權局針對提交的申請文件下發的審查意見通知書進行答復，常見的審查意見通知書是針對專利授權的三性標準提出的問題，答復的質量決定了專利能否授權和授權范圍大小[3]。通常而言，專利代理人才對《專利法》、《專利法實施細則》和《專利審查指南》比較熟悉，能夠發現審查的法條適用問題，而創新主體則在技術上的專業性能夠更加容易地發現審查中的技術事實錯誤和理解偏差問題，因此，專利代理人才與創新主體的合作答復，才能形成一個質量較高的答復。
在實務中，有一些創新主體在這個環節對專利代理的認識是不需要自己參與，僅依賴于代理人即可完成答復，代理人在涉及權益修改的時候報送自己確認即可。這種處理方式存在問題：代理人對專利審查過程中例舉的對比文件技術事實的理解，以及對基于對比文件的真實區別特征的判斷仍然存在對技術本身認識上的局限性，這個時候如果創新主體缺位，對答復質量顯然是存在不利影響。而且，審查基于閱讀后申請文件進行檢索到的對比文件分析，可能存在創造性判斷較低的情況，如果答復質量不高，則可能損失自己的合理權益。
專利代理服務為創新服務，提升專利代理質量能夠滿足創新主體關于全面加強知識產權保護的迫切需求。專利代理人才在答復中，不僅要學習專利代理答復基本技能在審查端獲取更合理的范圍，而且要能夠利用專利答復技能引導創新主體參與答復中來，答復質量不僅體現在答復技能，還體現在技術問題、法律問題之間的周旋和橋梁。
馬克思說過：“社會一旦有技術上的需要，則這種需要就會比十所大學更能把科學推向前進”。同理，創新主體一旦有保護創新的需要，則這種需要就會比十所大學更能把專利代理質量推向前進。
[1] 服務于工程師和律師的專利檢索[J] Shreya Matilal Manchikanti Padmavati
[2] 從專利無效角度分析如何提高專利撰寫質量[J] 蘇文 2015年中華全國專利代理人協會年會第六屆知識產權論壇論文集
[3] 專利申請實務 [M] 梁萍 北京：知識產權出版社 , 2019.10
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