專利有可能構成商業秘密。對于圖紙上的內容專利已公開的部分,則不侵犯商業秘密;而未公開的部分,如果符合商業秘密的其它條件,則會侵犯商業秘密。
一、專利是不是商業秘密
最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第七條,實施刑法第二百一十九條規定的行為之一,給商業秘密的權利人造成損失數額在五十萬元以上的,屬于“給商業秘密的權利人造成重大損失”,應當以侵犯商業秘密罪判處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。給商業秘密的權利人造成損失數額在二百五十萬元以上的,屬于刑法第二百一十九條規定的“造成特別嚴重后果”,應當以侵犯商業秘密罪判處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
也就是說,專利有可能構成商業秘密。對于圖紙上的內容專利已公開的部分,則不侵犯商業秘密;而未公開的部分,如果符合商業秘密的其它條件,則會侵犯商業秘密。而若還符合商業秘密罪的其它條件,則構成侵犯商業秘密罪。
二、商業秘密保護制度與專利制度的不同。
第一,專利與商業秘密保護的范圍不同。有的可以成為商業秘密的創新成果不能成為專利;專利包括發明、實用新型和外觀設計,商業秘密包括經營信息和技術信息等商業信息。商業信息基本上是不能成為專利受到保護的。
第二,取得程序上不同。專利權的取得程序冗長且復雜,尤其是發明專利需要申請,早期公開、實質審查等程序,專利行政部門授權后方可取得專利權。而商業秘密完全是自動取得的,創新成果一旦完成即具有受法律保護的商業秘密權,無需行政部門的審查與審批,也無明確的授權程序。。
第三,專有性不同。二者均具有專有性,專利的獨占性極強,不允許相同的專利產品上具有兩個不同的權利人存在(在先權利、先用權等除外);但是商業秘密的獨占性具有相對性,不排除其他人的善意取得,包括自行研發、反向工程等,法律均認可后者的權利。
第四,存在狀態不同:專利權的取得以公開為前提,也就是說權利人必須將專利技術公開到本領域中等技術人員能夠明確了解的狀態,以專利申請文件的公開為方式,公開是取得權利的前提,以公開換取法律的獨占性保護。而商業秘密一直處于秘密狀態,這也是商業秘密的特點之一。
第五,授權的條件不同:專利的授權需要發明創造具有新穎性、創造性和實用性。而商業秘密需要的是秘密性和保密措施。一般來說,商業秘密的條件一定程度上遠遠低于專利權的條件(尤其是發明專利的條件);
第六,保護的時間性不同。專利權具有嚴格的時間限制,發明專利為二十年,實用新型專利為十年,外觀設計專利為十五年,均自申請日起計算。只有在法定的保護期間內,權利人才具有獨占的權利,超出法定保護期間,專利便會變成公共財富。商業秘密并沒有保護期限的限制,權利人只要能夠采取得當的保密措施,則可以永遠地以商業秘密的權利予以保護。
三、專利和商業秘密的聯系是什么
1、專利和商業秘密都可以給企業帶來經濟利益,無法用專利法保護的,用商業秘密保護,一種是不屬于專利法保護的客體,比如中醫針灸方法;二是創造性高度不夠,無法專利授權條件的,這兩種情況用商業秘密保護。
2、對于公開后容易被競爭對手鬧開的方案,用商業秘密保護,比如中藥配方。
3、產品生命周期過長或過短的這種方案,不宜用專利保護。由于實用新型專利保護期限為十年,發明專利的保護期限為二十年,對于產品生命周期很長的技術方案,保護期限已過就進入公共領域,企業就無法在享有獨占的權利,不如作為商業秘密保護,而專利的授權期限,需要至少半年,如果產品生命周期只是一個月以內,就沒必要申請專利保護。
4、企業對科技成果的保護,既可以申請專利保護,也可以作為商業秘密來保護,但它們是兩種截然不同的保護措施。
企業要善于根據對象的不同情況,選擇不同的保護方式,不能一刀切。 正是由于商業秘密中隱含著巨額利潤,所以一些企業、公司和個人總是想方設法采取各種手段企圖竊為已有。
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