原標題：合理使用？原來宇宙第一的粵海街道辦也不懂知識產權
據南山區政府官網發布的信息了解到，考慮到此前冬奧會吉祥物“冰墩墩”一“墩”難求的狀況，南山區多個街道借核酸檢測采樣的契機，為轄區居民貼心準備“冰墩墩”貼紙，測一次核酸，就送一張冰墩墩貼紙，而且每次的冰墩墩貼紙，都不一樣。然而2月28日，在深圳南山粵海街道做過兩次核酸檢測的鄭先生，實名舉報粵海街道違規使用“冰墩墩”形象，并向北京冬奧組委會官網郵箱發了舉報郵件。那么，這種不算“商業用途”的行為屬于侵權嗎？
有時候真的心疼做新媒體的同學們，網速快了之后緊跟時事簡直是地獄難度。
就在筆者昨天下午身披13號戰袍和幾位“律界俊杰”鏖戰在籃球野場的時候，知產圈爆出了個不小的瓜，等到了球賽正賽(燒烤啤酒)時，瓜已經成功出圈。各路兄弟們開始懟著我這個知產律師問：“這不是公益的嗎?”、“這也沒有商業性質啊?”
我也只能一邊啃著鵪鶉一邊娓娓道來。
只看結論請滑到底部！！！
商標墩
前段時間冬奧會激戰正酣時，我為律所的廣播站撰寫過一篇稿件《侵犯冰墩墩知識產權法律分析》，同時近一兩個月也總有閑著沒事的朋友跑來問我“我買了正品冰墩墩然后拍照發朋友圈算不算侵權?”、“我自制冰墩墩送人侵不侵權?”
這種現象級IP對于全體國民的知識產權意識提升是有極大的幫助的，或許也能加速知產春天的到來。（講正題！講正題！）
冬奧委對于冰墩墩的保護可以說是不遺余力，從商標角度，冬奧委已經申請了1127件商標，針對主要的冬奧會標志、文字、冰墩墩、雪容融形象都采取了全類注冊。
全類注冊是啥意思呢?一般是財大氣粗的主體作為防御性的商標布局，一些離譜的類別雖然自己不用，但是也不想讓別人用，比如下圖的45類標。
首先得說全面布局值得肯定，但是三年后對于一些沒有實際使用過的類別是否會有人提出“撤三”就不得而知了。
通過檢索可以看到，這其中有675件處于無效狀態的商標，其中的一些可能是部分駁回之后被分割申請了。不愧是知產人民的好大哥，瘋起來連自己都殺的CNIPA。
專利墩
墩墩身上的護符，最容易被忽略的估計是專利權了。
2019年8月，冰墩墩方案最終確定，2019年9月17日晚正式發布冰墩墩，而在冰墩墩發布之前的2019年9月16日，北京冬奧組委會就申請了八件外觀專利權，其中四件專利涉及冰墩墩本尊的標志物、標貼、標牌、手機界面。
重要的知識點在哪里?發布之前，先申請再發布，球球各位老鐵不要拿已經公開過的專利去訴訟了，對家律師做夢都會笑醒的。
截至目前，以北京2022年冬奧會和冬殘奧會組織委員會為申請人，已經申請了14件外觀設計專利。
本次事件中，粵海街道辦踩雷的不光是著作權，這還有個貼紙的外觀專利呢。
版權＆奧林匹克墩
本次鄭先生舉報，并且得到冬奧會回復的，主要是版權(著作權)和奧林匹克標志這兩項。
冰墩墩形象屬于美術作品，本次粵海街道辦發放的核酸貼紙上面的形象與冰墩墩作品構成實質性相似，同時因為冬奧委發表在先，且冰墩墩具有較高知名度，粵海街道辦存在接觸可能性，滿足著作權法“接觸+實質性相似”的判斷標準，粵海街道辦未經許可擅自復制、發行冰墩墩作品的行為，構成侵權。
我不聽我不管，我就要墩墩
“但是，粵海街道辦也是在做公益啊，為了全民抗疫大局啊”
“但是，geigei粵海街道辦沒有商業使用啊，免費發放的”
“但是，粵海街道辦是國家機關在履行公務職責啊”
但是，雖然情感上不好接受，著作權是一種對世權，擁有極大的權利范圍，只要不是法定的權利限制情形，就不應當限縮其保護范圍。
我國《著作權法》第二十四條，其實是《伯爾尼公約》合理使用制度在我國的本土化作業，總結起來就是，滿足法定條件，標明姓名，即可無須許可、不付費。為了不水篇幅(雖然最近總被說短)，正好用上我給顧問單位講課的PPT。
針對本次事件，廣大熱心網友紛紛為粵海街道辦出謀劃策，我看到最搭邊的兩個是二十四條的(七)和(九)兩項。
第(七)項，是國家機關執行公務中使用，似乎看起來都對上了，但是關鍵點在于對合理范圍的解讀，需要考慮使用該作品的必要性，即是否只有用了冰墩墩，才能促進做核酸?兩者之間的關聯性是否達到了足夠的強度，強到了可以破除著作權作為私權的不可侵犯性。
口子一旦開了，今天因為核酸，明天因為疫苗，后天為了光盤行動，大后天為了節能環保，管你什么冰墩墩、皮卡丘、玲娜貝兒，統統過來獻身。這樣勢必背離我國加強知識產權保護的初衷，也會給某些發達國家用來攻擊我們落后的借口。
第(九)項，其實完全不搭嘎，這項指的是公益演出雙免費的情形。比如說，舉辦表演為災區募捐，舉辦方沒賺錢是在做公益，可以嗎?不行，因為觀眾交錢了。所以該付的版權費一分不能少。
同時這一項在多年的以訛傳訛中，也被傳成了非商業使用不算侵權，其實著作權侵權的判定標準從來不管你獲利與否，你天天在家手工制作然后對外贈送一樣侵權(復制權、改編權、發行權)，做個圖掛在社交媒體上就是想要點贊也侵權(信息網絡傳播權)。
有的小機靈鬼這時候就要問了，那為什么天天可以看到網上表情包、短視頻、公眾號文章在用別人的作品呢?
首先著作權人沒那么大精力去管，而且各種盜圖、盜版、二次創作的行為，實質上幫助了作品提高知名度搶占市場，因此著作權人往往樂見其成，等到某些侵權行為有了足夠獲利之后，再挨個開刀，俗稱放水養魚。(我沒有特指微軟放任中國windows盜版，然后挨個上市公司去收保護費的行為)
回歸到本次事件，事實上，沒有熱心市民鄭先生去舉報并且在網上直播舉報過程的行為，冬奧委即使知道了深圳部分街道辦在發放冰墩墩核酸貼紙也只會一笑了之，抗疫大局面前沒準還會給點個贊，這也就是俗稱的民不舉官不究。
但是熱心市民鄭先生義正言辭的把這件事捅到了社交媒體上，作為著作權人的冬奧委可就沒法當作看不到了，抗疫是大事，但同樣，保護知識產權也是國策級的大事，法律面前誰都不能含糊。
合規建議
一、聽說我大深圳某街道辦準備把玲娜貝兒印在核酸貼紙上?建議不要惹西半球最強法務部，老老實實談合作，可能都不用給錢，先上車后補票才會傾家蕩產。
二、深圳各級政府單位都有采購法律顧問，建議決策之前多少問一下律師，大所肯定有知產部，即使沒有，以律師的風險意識肯定也會征召(piao)一下知產同行來評估。
三、其實鄭先生發的B站視頻里也使用了不少冰墩墩形象，熱心的，拿不到墩墩貼紙的深圳市民，也可以舉報一下，畢竟，都是為了建設社會主義法制社會嘛。
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