隨著強化知識產權保護的政策性指導不斷深入，立法層面上繼《商標法》后，《民法典》引入了侵害知識產權的懲罰性賠償一般性規定，隨后第四次修改的《專利法》中也正式對侵害專利權的懲罰性賠償做出了具體規定。即，對于故意侵權且情節嚴重的專利侵權行為，可以適用懲罰性賠償。《最高人民法院關于審理侵害知識產權民事案件適用懲罰性賠償的解釋》中則對“故意侵權”、“情節嚴重”這兩個適用要件進行了解釋，并列舉了相應情形。懲罰性賠償的適用要件可以說已較為明晰，司法實踐中，適用懲罰性賠償的專利侵權糾紛也逐漸增多。那么，在可以適用懲罰性賠償的案件中，懲罰性賠償的金額應當如何計算，也進一步成為受關注的話題。本文中，筆者將結合最近的司法判例，簡析專利侵權糾紛中懲罰性賠償金額的具體計算要求及注意事項。
1、基數的確定
根據《專利法》第七十一條第一款、《最高人民法院關于審理侵害知識產權民事案件適用懲罰性賠償的解釋》第五條、第六條的規定，專利侵權糾紛中確定懲罰性賠償數額時，首先應以權利人因被侵權所受到的實際損失或者侵權人因侵權所獲得的利益確定作為計算基數，該基數不包括原告為制止侵權所支付的合理開支;次而參照該專利許可使用費的倍數合理確定懲罰性賠償數額的計算基數。繼而綜合考慮主觀過錯程度、侵權行為的情節嚴重程度等因素的基礎上，按照上述方法確定數額的一倍以上五倍以下確定賠償數額。
根據上述法律法規可以明確，專利侵權糾紛中確定懲罰性賠償數額時，首先要確定明確的懲罰性賠償的計算基數，即可以認為當該基數不能明確時，則不能適用懲罰性賠償。
例如，北京知識產權法院判決的(2020)京73民初816號侵害外觀設計專利權糾紛案件中明確指出“本案中，卡特馬克公司主張懲罰性賠償，但卡特馬克公司未提交有關其實際損失的證據，在案證據無法確定小菜丫公司因侵權所獲利益的具體數額，亦無專利許可使用費可供參照，難以依據專利法第七十一條第一款確定侵害外觀設計專利權的具體數額，進而適用懲罰性賠償”。
又如，浙江省高級人民法院判決的(2022)浙民終1110號侵害外觀設計專利權糾紛案件中明確指出“本案中，俊峰公司主張以博孚公司侵權獲利為基數，要求適用懲罰性賠償。俊峰公司一審雖提交了涉案專利產品的物料成本清單，由于該物料成本清單系單方提交，且博孚公司對此不予認可，該物料成本清單上載明的物料成本無法確認，且制造、銷售產品還包括其他必要成本，故博孚公司在本案中的侵權獲利無法計算，本案難以以侵權獲利為基數適用懲罰性賠償計算賠償數額”。
值得注意的是，根據專利法及上述懲罰性賠償司法解釋的具體規定可以看出，專利侵權糾紛中懲罰性賠償與法定賠償不能同時適用。最新司法判例的觀點也均對此點予以印證，例如，上述兩案中法院均在指出不能適用懲罰性賠償的基礎上，對賠償金額進行了酌定。
另外，根據專利法及懲罰性賠償相關司法解釋可知，專利侵權案件中懲罰性賠償計算方式選擇的第一順位為權利人損失或侵權人獲利，第二順位為許可費倍數，司法實踐中，以侵權獲利作為基數更為常見。而侵權人獲利通常要通過舉證證明被控侵權產品銷售數量、單價、利潤率、侵權期間、專利貢獻度等內容來完成，舉證難度也較大。
例如，筆者所在的律所最近取得一審勝訴的侵害外觀設計專利權糾紛案件中，作為專利權人的代理人，由于涉案侵權產品為B to B領域產品取證較為困難，經努力保全了被控侵權方在在先生效判決后仍持續侵權行為的證據，但經多方取證仍不能獲取侵權產品的完整銷售數量及確切的利潤率等相關證據，遂通過舉證相關行業報告的方式證明了被告生產、銷售被控侵權產品類別產品的各年度年銷售額，再通過被告宣傳信息等證明被告生產、銷售此類別產品的種類數;舉證國家統計局數據以證明該類別產品的利潤率的方式初步舉證并具體計算被告侵權獲利的同時向法院申請命令被告披露被控侵權產品相關賬簿、資料以確切計算侵權獲利。由于被告拒絕提交相關賬簿、資料，法院遂依據專利法第七十一條四款，根據我方主張和證據計算了侵權獲利，并以該侵權獲利作為了懲罰性賠償的計算基數。
總之，懲罰性賠償的基數與填平性賠償的計算方法和舉證方法相同，在可以適用懲罰性賠償的案件中，更應留意包括侵權獲利在內的賠償計算和舉證。
2、倍數的確定
根據法律規定，懲罰性賠償為基數的一倍以上五倍以下。具體倍數由請求人主張，而有法院根據案件具體情形，即“故意”和“情節嚴重”的程度來確定。
如，廣東省深圳市中級人民法院判決的(2021)粵03民初6065號侵害外觀設計專利權糾紛案件中，法院綜合考慮“1.涉案專利的知名度及有效期;2.原告在網上多次投訴被訴侵權產品侵權，二被告明知原告具有涉案知識產權，仍在申訴不成立的情況下更換鏈接繼續侵權;3.侵權行為持續時間超過3年;4.二被告在多個網站開設多個店鋪，侵權范圍較廣”確定倍數為兩倍。前述我所代理的案件中，法院酌定的倍數也為兩倍。
3、其他留意點
(1)懲罰性賠償的起算日及是否應分段計算。可以作為專利侵權糾紛懲罰性賠償的法律基礎的《中華人民共和國民法典》于2021年1月1日起施行，生效時間尚短，而侵權行為跨越2021年1月1日前后的可能性很高，此時就應當注意，根據法不溯及既往的一般原則，對于發生在《民法典》施行之前的行為，一般認為不應當適用懲罰性賠償，即懲罰性賠償的基數應考慮2021年1月1日之后的侵權行為。
(2)懲罰性賠償應由原告明確請求，并且應當明確賠償數額、計算方式以及所依據的事實和理由。如(2021)粵73知民初559號侵害發明專利權糾紛案件中，原告在起訴時主張10萬元經濟損失的賠償，而在訴訟中以60萬元為計算基數，主張適用5倍懲罰性賠償，但賠償總額仍然堅持以10萬元訴訟請求為限。對此，廣州知識產權法院明確指出“此種原告主張的賠償額遠低于計算基數的情形，若依據填平原則適用酌定的補償性賠償已足以實現對原告的救濟，則沒有適用懲罰性賠償的必要”。
綜上，專利侵權糾紛中，權利人可以根據案件情況適當主張懲罰性賠償，在主張的同時應注意積極舉證證明權利人損失、侵權獲利或許可費以及被告主觀過錯程度、侵權行為的情節嚴重程度等相關證據，從而有效確定懲罰性賠償的基數，以及其倍數的考慮的因素。使權利人在獲得權利人損失或侵權獲利等相應救濟的同時通過懲罰性賠償的方式使侵權人受到應有的懲罰以遏制重復、惡意侵權行為。
(原標題：專利侵權糾紛中懲罰性賠償金額的具體計算及注意事項)
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