如何認定網(wǎng)絡銷售假冒商標商品犯罪數(shù)額----商標代理機構(gòu)
原標題：如何認定網(wǎng)絡銷售假冒商標商品犯罪數(shù)額
隨著電子商務的興起，網(wǎng)絡零售業(yè)爆炸式發(fā)展，給銷售假冒注冊商標的商品提供了空間。如果經(jīng)營人在網(wǎng)絡上銷售假冒注冊商標的商品達到一定數(shù)額，同樣構(gòu)成銷售假冒注冊商標的商品罪。準確認定銷售假冒注冊商標的商品的銷售數(shù)額尤為重要，不僅直接決定行為人的銷售行為是否構(gòu)成犯罪，也影響刑期的長短。由于銷售平臺的管理模式尚不規(guī)范，網(wǎng)絡銷售存在刷單、真假混合銷售等行為，大大增加了認定該類犯罪銷售金額的難度。
刷單行為的數(shù)額認定。由于網(wǎng)絡銷售的特殊性，一些經(jīng)營人為吸引顧客，提升店鋪的信譽和人氣，增加競爭力，創(chuàng)設虛假購買量和好評，即刷單現(xiàn)象。從理論上講，刷單形成的銷量不具備真實性，在依據(jù)網(wǎng)絡交易平臺記錄認定銷售金額時，應當扣除刷單銷售金額。如何查清該筆交易是刷單行為？筆者認為，可以從第三方交易平臺固定的證據(jù)予以區(qū)分核實。一是核實物流交易信息。正常的交易有快遞信息，結(jié)合交易時間和商品發(fā)出時間進行篩查，可以篩選出刷單的交易。二是核實收款信息。盡管各個銷售平臺收款的方式不同，但是都會有相關(guān)的貨款記錄，一般刷單交易，沒有真實付款行為，可以通過篩查收款記錄排除刷單交易。三是由嫌疑人提供的刷單證據(jù)，包括嫌疑人委托他人刷單的聊天記錄，刷單費用的給付。這部分證據(jù)的舉證責任在于嫌疑人，若僅有其供述，不能提供客觀證據(jù)，則不能采信。另外，盡管刷單行為產(chǎn)生的銷量不計入犯罪數(shù)額，但可以作為量刑中的從重情節(jié)。
真假混銷行為的數(shù)額認定。少數(shù)嫌疑人存在僥幸心理，借著銷售正品獲得的信譽，以假亂真，同時銷售正品和假冒產(chǎn)品，也就是存在真假混銷行為，這樣僅僅從平臺銷售記錄上無法分辨出哪些是正品的交易記錄，也就無法準確計算銷售假冒注冊商標的商品犯罪數(shù)額。筆者認為，可以從兩方面予以認定銷量。一是核實假冒商品的進貨量。可以從假冒注冊商標的商品生產(chǎn)商處調(diào)取發(fā)貨記錄、聊天記錄等證據(jù)，但是由于對方是違法行為，一般都很隱蔽，且賬目記錄不規(guī)范，所以在沒有查獲假冒產(chǎn)品供應商的情況下，可以根據(jù)犯罪嫌疑人的賬本或者進貨單、聊天記錄等核實銷售假冒注冊商標的商品數(shù)量，繼而計算出銷售的假冒注冊商標的商品的數(shù)額。二是核實正品進貨記錄。可以從正品供應商處調(diào)取銷售合同、發(fā)貨記錄、貨款支付明細，認定正品的進貨量，扣除庫存之后便是正品的銷售量，結(jié)合后臺記錄的總銷售量可以得出銷售假冒注冊商標的商品數(shù)量。相比較而言，第二種方式計算出的銷售數(shù)額更準確。
未銷售的假冒商品的數(shù)額認定。隨著大多數(shù)平臺中第三方支付的介入和七天無理由退貨制度的施行，網(wǎng)絡銷售的形式也出現(xiàn)多樣化，如直接購買、預售、分期付款等等。因此要認定網(wǎng)絡銷售中“未銷售”假冒注冊商標商品的數(shù)額要結(jié)合具體的銷售形式計算數(shù)量和價格。關(guān)于“未銷售”數(shù)量，對于庫存的假冒注冊商標的商品以及為銷售而前期購買的已經(jīng)支付貨款的商品應當認定為未銷售的商品。對于銷售過程中買方已經(jīng)下單的商品、簽收后被退回的商品應當認定為已經(jīng)銷售的產(chǎn)品。關(guān)于未銷售的產(chǎn)品的價格，則應根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第12條規(guī)定來計算，未銷售的假冒注冊商標的商品的價值，按照標價或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實際銷售平均價格計算，沒有標價或者無法查清其實際銷售價格的，按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價格計算。（高巖巖）
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