侵權所得利益為酌定賠償數額應考慮之因素
【裁判要旨】
在知識產權侵權訴訟中，為了進一步提高損害賠償數額計算的合理性，在確定實際損失或侵權所得的賠償數額時，法官可以在一定事實和數據基礎上，根據案情運用裁量權確定計算賠償所需的其他數據，確定公平合理的賠償數額。根據上述方法酌定的賠償數額，可以不受法定賠償最高或者最低限額的限制。裁量因侵權所獲得的利益時應考慮以下因素：(1)侵權行為的性質。(2)涉案侵權產品的價值和侵權獲利情況。(3)侵權人的主觀故意和侵權情節。(4)權利人在關聯案件中的整體獲賠數額和合理維權開支情況。(5)侵權人所處區域的經濟發展情況和侵權人自身的經營狀況。
【案號】
一審：(2019)寧01知民初62號
二審：(2020)最高法知民終376號
【案情】
原告：源德盛塑膠電子(深圳)有限公司(以下簡稱源德盛公司)。
被告：賀蘭縣銀河東路晨曦通訊部(以下簡稱晨曦通訊部)。
2014年9月11日，源德盛公司申請“一種一體式自拍裝置”實用新型專利，2015年1月21日獲得授權，專利號ZL201420522729.0(以下簡稱涉案專利)。涉案專利涉及拍攝支持設備領域的一種一體式自拍裝置。
2018年12月13日，源德盛公司委托代理人在晨曦通訊部公證購買了一個自拍桿。銷售人員出具的票據載明：商品名稱為“自拍桿蘋果”，數量為1.金額為25元。
源德盛公司認為晨曦通訊部銷售自拍桿侵犯了涉案專利權，于2019年5月7日向寧夏回族自治區銀川市中級人民法院起訴，請求判令晨曦通訊部立即停止銷售、許諾銷售被訴侵權產品的行為，賠償經濟損失及合理費用3萬元并承擔本案訴訟費用。
源德盛公司于2019年期間在銀川中院依據涉案專利針對同一區域的零售商同時提起17起侵害實用新型專利權訴訟。2019年初至2020年7月，以源德盛公司為原告的案件中，上訴至最高人民法院的侵害同一專利權的案件已近150件，被訴侵權人絕大部分為零售商。最高法院受理的(2020)最高法知民終357號案件中，源德盛公司依據涉案專利起訴了被訴侵權產品的制造者。該案廣州知識產權法院考慮該制造者屬于重復侵權，主觀過錯明顯，酌定判決該制造者賠償源德盛公司經濟損失及合理開支共計100萬元，二審審理后依法對該判決予以維持。
【審判】
銀川中院認定晨曦通訊部銷售的被訴侵權產品落入涉案專利權的保護范圍，2019年10月21日作出一審判決：晨曦通訊部立即停止銷售侵害涉案專利權的自拍桿產品，并賠償源德盛公司經濟損失和合理開支2000元。
源德盛公司不服一審判決，上訴請求改判賠償數額1萬元。主要理由是：一審判決確定的賠償金額低于法定賠償最低限額1萬元，不符合專利法第六十五條的規定。
2020年8月3日，最高法院作出二審判決，認為綜合考慮本案侵權人銷售侵權產品利潤微薄、侵權時間不長、侵權人主觀過錯不大、侵權情節較輕、當地經濟發展水平不高等實際情況，原審法院根據現有證據，按照侵權人因侵權所獲得的利益為基礎酌定2000元賠償數額并無不當，故駁回上訴，維持原判。
【評析】
本案二審的爭議焦點為：一審法院在專利法規定的法定賠償最低限額1萬元以下確定2000元賠償數額是否合理。涉及以下幾個問題：專利法第六十五條規定的專利侵權賠償數額計算方法的順序;對機械適用法定賠償的反思;根據侵權人因侵權所獲得的利益酌定賠償數額應考慮的因素。
一、專利法第六十五條規定的專利侵權賠償數額計算方法的順序
專利法第六十五條規定了四種計算方法：(1)按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定。(2)按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。(3)參照該專利許可使用費的倍數合理確定。(4)人民法院可在1-100萬元法定賠償限額內酌定賠償額。一般情況下，上述確定專利侵權賠償數額的計算方法是有適用順序的：首先應當按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定賠償數額;如實際損失難以確定，按照侵權人因侵權所獲得的利益確定賠償數額;如侵權人所獲利益難以確定，參照該專利許可使用費的倍數合理確定賠償數額;如上述幾項均難以確定，人民法院可在1-100萬元法定賠償限額內酌定賠償額?！?lt;中華人民共和國專利法>釋解及實用指南》對于侵權獲益的計算解釋為：侵權人因侵權所獲得的利益可以根據該侵權產品在市場上銷售的總數乘以每件侵權產品的合理利潤所得之積計算，合理利潤一般按照侵權人的營業利潤計算，對于完全以侵權為業的侵權人，可以按照銷售利潤計算。由于權利人對于被訴侵權產品的銷售數量等信息無從掌握，而侵權人又往往拒不配合提供，往往使上述計算方法形同虛設。在司法實踐中，受當事人訴訟能力等因素限制，權利人實際損失與侵權獲益的舉證較為困難，大量案件選擇適用法定賠償的計算方法。
二、對機械適用法定賠償的反思
司法實踐中對法定賠償的依賴越大，就會使專利侵權損害賠償越遠離以權利人實際損害為基礎的客觀立場，使法院在固定區間內主觀酌定賠償額度的實踐漸趨僵化。[①]知識產權商業維權訴訟容易把適用法定賠償的做法推向極端。此類訴訟的特點是：(1)權利基礎的正當性。知識產權商業維權訴訟以維護權利人的合法權益為目的，在侵犯知識產權行為普遍存在的市場背景下，系為維護權利人的合法權益采取的訴訟策略。(2)維權組織的專業性。維權人一般是律師事務所等專業維權團隊，調查侵權行為、公證保全證據、出庭參加訴訟均由專業人員分工合作。(3)維權成本的商業性。為有效推動維權、制止侵權行為，往往將訴訟成本納入維權成本之中，使此類訴訟活動帶有商業利益色彩。(4)發現侵權的主動性。維權人通過主動的市場調查發現侵權，區別于權利人發現侵權后委托他人訴訟的行為。(5)商業利益的合理性。維權過程中發生的差旅費、公證費、工商查詢費、律師費以及購買侵權產品等相關費用一般是必要和正當的。(6)訴訟對象的群體性。維權人一般在某一地區對涉嫌侵權的經營群體進行批量公證取證和批量提起訴訟。(7)訴訟程序的合法性。維權人在收集證據的程序與手段，以及提起訴訟的主體資格等方面遵循合法方式。[②]由于商業維權訴訟不可能精準確定每一個侵權主體因侵權所獲得的利益，往往請求用法定賠償的方式確定賠償數額。而利用法定賠償批量起訴零售商獲取的總利益可能遠遠高于其起訴源頭制造商的利益，也遠高于實施該專利為其帶來的收益，在高額利潤的趨使下，商業維權大有蔓延之勢，容易造成兩方面問題：一是使各地法院案件劇增不堪重負，二是經濟實力較弱的終端零售商銷售幾個自拍桿或者打火機就被判賠一萬到數萬元，極易引發社會不安定因素，[③]應當引起足夠的反思。堅持嚴格保護是我國知識產權司法保護的基本定位，根據專利權的創新程度高低、侵權行為情節輕重等，合理確定保護范圍和保護強度，實現科技成果類知識產權保護范圍和強度與其創新高度和貢獻程度相適應，達到鼓勵創新，制裁故意侵權，維護公平有序的市場競爭秩序的目的，是落實嚴格保護的應有之義。為了從源頭上遏制侵權現象，最高法院已經在生效案例中對侵權情節嚴重的制造者在法定賠償的最高限額確定賠償數額，引導權利人從侵權產品的制造環節制止侵權行為。而對于權利人在全國范圍未經警告即針對眾多零售商提起的系列訴訟，則要區別零售商的侵權情節，合理確定侵權人承擔與之相適應的法律責任。
三、人民法院根據侵權人因侵權所獲得的利益酌定賠償數額應考慮的因素
在知識產權侵權訴訟中，為了進一步提高損害賠償數額計算的合理性，在確定實際損失或侵權所得的賠償數額時，法官可以在一定事實和數據基礎上，根據案情運用裁量權確定計算賠償數額所需的其他數據，裁量公平合理的賠償數額。根據上述方法酌定的賠償數額，可以不受法定賠償最高或者最低限額的限制。本案在權利人未舉證證明其因被侵權所受到實際損失的情況下，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定賠償數額。裁量因侵權所獲得的利益時應考慮以下因素：(1)侵權行為的性質。在專利侵權案件中應區別侵權行為的性質，合理確定侵權人應當承擔的法律責任，重點加強對侵權源頭環節制造行為的制裁力度。(2)涉案侵權產品的價值和侵權獲利情況。根據侵權產品價值高低、銷售量大小等，確定侵權人因侵權所獲得的利益。(3)侵權人的主觀故意和侵權情節。如果權利人有證據證明侵權人屬于故意侵權、重復侵權，或者存在侵權規模較大、持續時間較長等侵權情節，人民法院應當加大賠償力度。(4)權利人在關聯案件中的整體獲賠數額和合理維權開支情況。對于權利人提起多起關聯案件的，應當堅持總量分析、個案衡量，綜合考量專利權人在同一地區因侵權行為的整體獲賠能否彌補其總體經濟損失和合理維權開支。既要讓侵權人付出侵權代價，也要避免損害賠償疊加導致權利人多重得利。對于同一代理機構代理多起關聯案件、同一份證據用于多個關聯案件的情況，要注意合理維權費用的分攤。(5)侵權人所處區域的經濟發展情況、侵權人自身的經營狀況也可以作為確定侵權獲利和賠償數額的考慮因素。
本案通過探索人民法院根據侵權人因侵權所獲得的利益酌定賠償數額時應考慮的因素，力圖把商業維權引導到正確方向，傳遞給社會公眾一個明確的指引：為了促進國家創新驅動發展戰略和國家創新體系建設，人民法院會根據專利權的創新程度高低、侵權行為情節輕重等，合理確定保護范圍和保護強度，達到鼓勵創新、打擊故意侵權、維護公平有序的市場競爭秩序的司法目的。
(案例刊登于《人民司法》2021年第8期)
[①]張陳果：“專利訴訟‘權利救濟實效’的實證分析——兼評中國專利法修訂的成效與未來”，載《當代法學》2017年第2期。
[②]董偉威、童海超：“知識產權商業維權訴訟的界定與規制”，載《人民司法》2014年第1期。
[③]岳利浩：《知識產權高額賠償36計》，知識產權出版社2018年版，第31頁。
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