司法實踐中的假冒專利刑事案件很罕見，現行假冒專利罪存在規制范圍過窄、入罪門檻偏高等問題，從必要性和可行性等角度提出了擴大假冒專利罪的規制范圍、增設非法實施他人專利罪等罪名的建議。
01、擴大假冒專利罪的規制范圍并完善定罪量刑標準
不管是假冒他人專利還是冒充專利，實質上都是欺騙公眾的行為，行為人的目的都在于影響消費者的認知，使消費者誤認為其產品是專利產品，以提高其產品的銷售量。可以說，冒充專利行為的效果與在產品上標注他人真實有效的專利號或專利標記非常接近，其社會危害性不亞于假冒他人專利的行為。在情節嚴重的情形下，假冒他人專利要被處以刑罰，而冒充專利僅會受到行政處罰，相比之下，在違法收益不變的情況下，冒充專利的違法成本更低。
對于冒充專利行為，不管從其社會危害性、行為違法性和應受刑罰處罰性來講，還是從保持保護專利權的法律體系的嚴謹性和內在統一性來講，都應當將冒充專利行為納入刑法規制范圍。而且，目前假冒專利罪的立案追訴標準過高和最高法定刑偏低也顯然不利于對專利權的保護，降低假冒專利罪的入罪門檻和完善量刑標準也十分必要。
02、增設非法實施他人專利罪
非法實施他人專利的行為不僅侵害了專利權人的財產法益，還侵害了國家法益和社會法益。首先，從國家法益角度看，專利權的授予是國家為了鼓勵發明創造，促進科技進步而賦予發明人在法定期限內一定的獨占權。非法實施他人專利的侵權行為是對國家權力的公然挑戰，當然也是對國家法益的侵害。其次，從社會法益角度看，專利制度鼓勵發明人積極創新進行發明創造，其發明創造成果可以促進經濟社會發展，提高公眾的生活水平，甚至解決公共健康、公共衛生安全等的重大問題。非法實施他人專利的侵權行為會打擊投資人對科技創新項目進行投資的信心，也會損害發明人從事發明創造的積極性，長此以往，必將對經濟社會發展和公眾生活水平的改善帶來負面影響。
為有效遏制非法制造專利產品和使用專利技術的專利侵權行為，切斷非法銷售、許諾銷售專利產品的來源，讓專利制度充分發揮促進科技進步和經濟社會發展的巨大作用，我國刑法應當增設非法實施他人專利罪，但為了遵循刑法的謙抑性原則，應盡可能地只追究行為人的民事責任和行政責任，只有當專利侵權行為情節特別嚴重如故意侵權、重復侵權等時才追究其刑事責任。
03、增設惡意申請專利罪
惡意申請專利的行為不僅侵害了國家的專利管理秩序，同樣還侵害了國家法益和社會法益。首先，從國家法益角度看，專利權的授予是國家知識產權局根據法律規定經過嚴格的審查程序后賦予申請人權利的過程。惡意申請專利行為占用和浪費了國家本身就十分緊張的審查資源，屬于對國家法益的嚴重侵害。其次，從社會法益角度看，惡意申請專利行為不僅延長了真正從事發明創造的創新主體獲得專利權的時間，而且還讓本身不應當獲得授權的專利申請取得了專利權，其公開的相應技術信息對公眾來說并無意義可言，實質上是對公共利益的損害。而且，實踐中惡意申請專利并獲得授權者往往還會濫用訴權，大量提起侵權訴訟，這些濫用訴權行為嚴重擾亂了對方當事人的經營秩序和發展計劃，不僅會給對方當事人帶來直接或間接的經濟損失，還會破壞公平的市場競爭秩序，浪費有限的司法資源。
將惡意申請專利行為規定為犯罪，可以強力震懾和遏制現實生活中大量存在且愈演愈烈的惡意編造專利等非正常專利申請行為，也可以讓審查資源更多地流向正常及高價值專利的審查，滿足穩步提升專利審查質量、促進專利申請量穩質升的迫切現實需求。
以上內容選自《廣西政法管理干部學院學報》2021年第2期 第1-6頁：《完善專利權刑事保護之構想》，單位：南京市知識產權保護中心，作者：傅啟國 夏麗 王夢婷
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