有簽名的地方就會存在代簽情況。然而，在人們的慣性思維中，這種行為通常被認(rèn)為不真實，等同為“弄虛作假”。在檢驗檢測中的代簽行為并不少見，而代簽行為在2021年市場監(jiān)管總局頒布的《檢驗檢測機構(gòu)監(jiān)督管理辦法》(以下簡稱《辦法》)中未提及。本文通過一起真實案件，談?wù)剛€人對代簽行為的理解和認(rèn)識。
一、案情回顧
某地防雷檢測公司承認(rèn)，現(xiàn)場檢測簽到表存在代簽行為，檢測報告中檢測、校核人員也有代簽行為。氣象執(zhí)法部門經(jīng)調(diào)查取證，審理意見認(rèn)為：前后兩處所簽姓名相同，但報告中的檢測、校核人員并未實際到達檢測現(xiàn)場。沒有到現(xiàn)場檢測，如何能出具報告?即認(rèn)定該公司在檢測中存在弄虛作假的行為，所出報告為虛假報告，對此應(yīng)給予行政處罰。那么，在未來市場監(jiān)管中若發(fā)現(xiàn)此類簽名問題，該如何處置?
二、代簽的內(nèi)涵、形式及法律地位
代簽是由一個人代替另一個人簽字。代簽是基于事實真實的情況下，往往是甲以乙身份出現(xiàn)，甲簽乙的名?；蚣滓叶荚冢缀灻笤俅液灻?。有時代簽也不基于事實真實情況，若僅有甲在，甲簽名后同時再簽上乙名，此時的代簽實質(zhì)上就是多簽名、虛假簽名，代簽名就演變成虛假簽名。通過偽造實施欺瞞達到某種目的簽名又構(gòu)成偽造簽名。在檢測機構(gòu)中，上面提到的這四種簽名形式都或有存在，都帶有虛假成分，是否違法不可一概而論。
代簽屬于經(jīng)濟發(fā)展新時期出現(xiàn)的新詞匯?！吨腥A人民共和國民法典》對姓名權(quán)有明確規(guī)定。第四篇人格權(quán)從第993條到第1017條涉及姓名使用，具體包括：民事主體可以將自己的姓名許可他人使用;法律明文禁止的，違背公序良俗的，根據(jù)簽名的性質(zhì)不被允許的，或者未經(jīng)他人授權(quán)或者同意的，這類代簽行為不合法。
三、代簽弄虛作假的法規(guī)界定
一是，市場監(jiān)管規(guī)定。市場監(jiān)管總局《辦法》中多次出現(xiàn)“虛假”一詞，虛假指弄虛作假。凡是不實的、有違背常態(tài)的，皆可歸于此類。《辦法》第14條規(guī)定：“偽造授權(quán)簽字人簽名”屬于違法行為。有人不禁要問：經(jīng)授權(quán)簽字人授權(quán)而簽發(fā)的報告應(yīng)屬代簽而不是偽造，為什么不被允許?授權(quán)簽字人是經(jīng)過評審機構(gòu)考核合格授權(quán)上崗，授權(quán)是資質(zhì)認(rèn)定部門賦予的權(quán)力，且符合民法典人格權(quán)的規(guī)定;而不被資質(zhì)認(rèn)定部門授權(quán)的“代簽”屬于偽造簽名，這也是對原《檢驗檢測機構(gòu)資質(zhì)認(rèn)證管理辦法》(2015年163號令)第43條中簽名僅作“非授權(quán)簽字人簽發(fā)檢驗檢測報告的”描述的觀念性改變，此時的代簽與虛簽和偽簽并無分別。在此情形下簽發(fā)的報告，《辦法》明確定性為虛假報告?！掇k法》對不實報告和虛假報告進行了界限區(qū)分，避免弄虛作假行為擴大化。
總而言之，市場監(jiān)管的規(guī)章制度對于代簽行為僅針對授權(quán)簽字人提出要求，未對檢測活動過程中的簽名以及報告中的其他簽名人員提出要求。從《辦法》第1條“規(guī)范檢驗檢測機構(gòu)從業(yè)行為”宗旨要求和第2條“監(jiān)督管理”覆蓋范圍看，顯然監(jiān)管措施還需要進一步完善。
二是，行業(yè)管理規(guī)定。無論是針對檢驗檢測過程，還是對出具的結(jié)果、數(shù)據(jù)，或報告，生態(tài)環(huán)境、住建、公安、衛(wèi)健、氣象、水利等部門凡是涉及對本行業(yè)機構(gòu)的不實、虛假行為，均設(shè)置了規(guī)范性措施。除生態(tài)環(huán)境部門外，其他部門的法規(guī)及規(guī)范都毫無例外地對報告簽發(fā)時的簽名作出要求，但實際執(zhí)行并不嚴(yán)格，有的部門(如住建、氣象、水利)規(guī)定可以委托他人簽發(fā)報告，甚至在報告中的“授權(quán)簽字人”欄目設(shè)置為“簽發(fā)人”欄目。
多數(shù)行業(yè)規(guī)定尚有待進一步區(qū)分不實行為和虛假行為。如《氣象災(zāi)害防御條例》(以下簡稱《條例》)第45條第2項“在雷電防護裝置設(shè)計、施工、檢測中弄虛作假的”，檢測中弄虛作假的行為類型沒有明晰規(guī)定，按照國務(wù)院原法制辦和該部門編寫的《條例釋義》，這里是指未經(jīng)檢測、無資質(zhì)證檢測、超出資質(zhì)證范圍檢測三種行為，前一種是不檢測而偽造材料行為，后兩種沒有合法身份從事檢測行為。
三是，對代簽案的認(rèn)識。該案依據(jù)上文《條例》第45條第2項給予了處罰。除《條例釋義》外，氣象部門沒有對此條文義再作進一步解釋，而就釋義看，此條似不應(yīng)是針對簽名而言。
從市場監(jiān)管執(zhí)法視角看，筆者認(rèn)為：簽名是否構(gòu)成弄虛作假需要具備一些條件，如上文第二部分代簽形式的其他幾種形式。假如條例規(guī)章或標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定必須是不得替換的某人來且某人簽，假如檢測人員執(zhí)行資格證制度，若是未獲證人員參與檢測并簽名的，這就屬于違規(guī)行為，此類檢測報告應(yīng)視為無效。此案是否構(gòu)成弄虛作假的重心應(yīng)該是實際檢測行為有沒有發(fā)生，而不是被簽名之人有沒有來，這才是《條例》及《條例釋義》追究檢測中的弄虛作假行為要實現(xiàn)的目的。值得注意的是，氣象規(guī)章對檢測中的行為和出報告行為是區(qū)分的。檢測后出報告存在的問題，不是其在檢驗中要追究的事，以報告中某個代簽的不實去印證另一個不實，得出弄虛作假的結(jié)論顯然處置不當(dāng)。另外，從市場監(jiān)管總局《辦法》認(rèn)定的幾種違法行為(如標(biāo)準(zhǔn)過期、項目遺漏等)在氣象規(guī)章中明確不予處罰而只作整改處理來看，該案如此的代簽行為受到處罰似乎過罰不相當(dāng)，令企業(yè)難以消化接受。
該案代簽行為在任何一類檢測行業(yè)的單位中都可能發(fā)生，若是在日常監(jiān)管中發(fā)現(xiàn)對于檢測后報告中的代簽問題應(yīng)依據(jù)《辦法》處理，對于檢測中的代簽問題由于執(zhí)法的短板，很難依據(jù)《辦法》實施有效處置，對從業(yè)行為的規(guī)范及檢驗檢測機構(gòu)的有效監(jiān)管就顯得捉襟見肘，此類問題應(yīng)當(dāng)亟待給予重視。
四、代簽問題處理關(guān)注點
第一，分清代簽處罰對象至關(guān)重要。一項檢測行為涉及到需要簽名的地方很多，除非對簽名有特別的專項規(guī)定，如江蘇DGJ 32/J21-2009《建設(shè)工程質(zhì)量檢測規(guī)程》(以下簡稱《檢測規(guī)程》)允許代簽發(fā)報告。在簽發(fā)報告上此類規(guī)定應(yīng)當(dāng)服從總局規(guī)定要求。技術(shù)資料不可代簽合乎情理，生態(tài)環(huán)境部門規(guī)章有這樣的規(guī)定，建議總局在規(guī)章修訂中給予明確。
第二，要謹(jǐn)慎代簽違法定性。無論是檢測中還是檢測后的簽名行為，違法定性要通過各自法律規(guī)章及規(guī)范來確定，如上文《檢測規(guī)程》“條文說明”工程驗收時規(guī)定，對不在檢測監(jiān)管系統(tǒng)中的報告而出現(xiàn)的書面檢測報告應(yīng)視為虛假報告。報告中涉及的其他簽名人員代簽，如何規(guī)范其代簽行為，建議總局在規(guī)章修訂中給予考慮。
第三，要規(guī)范偽造簽名認(rèn)定。偽造簽名怎么來認(rèn)定也是個問題。處理不當(dāng)，會造成事實認(rèn)定中的證據(jù)不足;若通過司法鑒定固定證據(jù)，是一種可取的辦法。
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