2022年1月14日，省十三屆人大常委會第二十八次會議通過了《江蘇省知識產(chǎn)權(quán)促進和保護條例》，2022年4月26日起正式施行。《條例》對知識產(chǎn)權(quán)的促進、保護、服務與管理等方面作了具體規(guī)定，為提升我省知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、運用、保護、管理和服務水平，不斷營造更好創(chuàng)新生態(tài)，充分激發(fā)全社會創(chuàng)新活力，提供了法治保障。為深入推進條例的學習宣傳貫徹執(zhí)行，營造學條例、知條例、守條例、執(zhí)行條例的濃厚氛圍，省知識產(chǎn)權(quán)局網(wǎng)站今起推出條例專家解讀，持續(xù)推出行政機關、法院、高校、企業(yè)等各界專家對條例的解讀，敬請關注。
加強知識產(chǎn)權(quán)保護
推動知識產(chǎn)權(quán)強省建設
江蘇省高級人民法院知識產(chǎn)權(quán)庭庭長
湯茂仁
《江蘇省知識產(chǎn)權(quán)促進和保護條例》充分體現(xiàn)了保護知識產(chǎn)權(quán)就是保護創(chuàng)新的理念，相關制度設計有助于進一步激發(fā)創(chuàng)新活力，推動自主可控現(xiàn)代產(chǎn)業(yè)體系建設和經(jīng)濟社會高質(zhì)量發(fā)展。
一、技術(shù)調(diào)查員制度
司法人員、行政執(zhí)法人員在辦理專業(yè)性、技術(shù)性較強的知識產(chǎn)權(quán)案件時，因自身專業(yè)知識所限，可能對案件中的技術(shù)問題并不熟悉，無法準確作出判斷，因此需要專業(yè)技術(shù)人員的協(xié)助。這些提供輔助的專業(yè)技術(shù)人員被稱之為技術(shù)調(diào)查員。他們不涉及案件所涉爭議的法律判斷，在涉及技術(shù)事實調(diào)查的環(huán)節(jié)，如法庭調(diào)查、詢問、現(xiàn)場勘驗、證據(jù)保全、技術(shù)事實的分析判斷等活動，都可以參與。他們既可以與司法人員、執(zhí)法人員一道參與，也可以獨立進行技術(shù)事實調(diào)查。
以往，司法人員、行政執(zhí)法人員調(diào)查技術(shù)事實往往通過向技術(shù)專家咨詢或者委托技術(shù)專家組鑒定解決。但在技術(shù)咨詢場合，技術(shù)專家并未參與案件辦理，僅聽取介紹，缺少對案件事實親歷性。而且，技術(shù)咨詢一般請教一名專家，對技術(shù)事實的分析結(jié)論可能存在偏差。而在技術(shù)鑒定場合，雖由多名技術(shù)專家共同參與研究，但鑒定時間往往很長，導致辦案周期延長，而且鑒定費用很高，增加了當事人的成本。建立知識產(chǎn)權(quán)技術(shù)調(diào)查員制度有助于解決上述問題，提高技術(shù)事實查明效率，縮短辦案周期，解決知識產(chǎn)權(quán)案件辦案周期較長問題。
技術(shù)調(diào)查員制度在江蘇有可供借鑒的實踐樣本。南京、蘇州知識產(chǎn)權(quán)法庭于2017年在全國率先建立技術(shù)調(diào)查官制度。南京法庭采取面向社會公開選聘的方式，聘用了不同技術(shù)領域的專職技術(shù)調(diào)查官，為審判提供穩(wěn)定、持續(xù)、專業(yè)的支持。蘇州法庭以政府購買服務的方式，與國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局專利審查協(xié)作江蘇中心開展戰(zhàn)略合作，選拔優(yōu)秀專利審查員擔任技術(shù)調(diào)查官，采用“固定工時為主、個案咨詢?yōu)檩o”工作模式，每周固定工作時間常駐法庭輔助辦案的審查員每年更換一次;不固定工作時間的技術(shù)調(diào)查官在案件涉及所擅長業(yè)務領域時到庭履職，實現(xiàn)技術(shù)領域全面覆蓋。2021年，兩法庭技術(shù)調(diào)查官共參與623件技術(shù)類案件的事實調(diào)查，參與勘驗、保全92次，參與庭審、聽證559次，出具書面技術(shù)調(diào)查報告313份。上述兩法庭的實踐探索為技術(shù)調(diào)查員制度提供了可供借鑒的實踐樣本，也為行政執(zhí)法機關建立技術(shù)調(diào)查員制度積累了寶貴經(jīng)驗。相信《條例》施行后，知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法機關通過實施該項制度，定能夠為技術(shù)事實準確查明提供有益路徑。
二、電子商務平臺知識產(chǎn)權(quán)保護機制
隨著互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟迅速發(fā)展，電商領域知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)問題愈來愈多。《電子商務法》及《民法典》對加強平臺監(jiān)管，引導和督促電子商務平臺內(nèi)的經(jīng)營者履行知識產(chǎn)權(quán)保護義務，推動互聯(lián)網(wǎng)自治作了明確規(guī)定。《條例》在此基礎上，作了進一步細化。
《條例》第三十九條強化了政府部門對電子商務平臺的監(jiān)管職責，明確要求“省知識產(chǎn)權(quán)部門應當會同其他負有知識產(chǎn)權(quán)管理職責的部門以及商務部門”制定知識產(chǎn)權(quán)保護指引，即制定相關規(guī)范，就平臺侵權(quán)投訴處理機制、程序、處理后果等作進一步細化。
同時，明確電子商務平臺經(jīng)營者應當建立知識產(chǎn)權(quán)保護規(guī)則和維權(quán)機制，不得對權(quán)利人依法維權(quán)設置不合理的條件或者障礙。該項規(guī)定源自最高法院2020年制定的《關于審理涉電子商務平臺知識產(chǎn)權(quán)民事案件的指導意見》，將司法指導性文件的精神以及司法實踐經(jīng)驗吸收到地方性法規(guī)中來，強調(diào)電子商務平臺負有主動作為，建立工作機制保護知識產(chǎn)權(quán)的義務，否則將產(chǎn)生相應的法律后果。電子商務平臺的這些義務包括：制定知識產(chǎn)權(quán)保護規(guī)則、審核平臺內(nèi)經(jīng)營者經(jīng)營資質(zhì)等法定義務，審核平臺內(nèi)店鋪類型標注為“旗艦店”“品牌店”等字樣的經(jīng)營者的權(quán)利證明，采取有效技術(shù)手段，過濾和攔截包含“高仿”“假貨”等字樣的侵權(quán)商品鏈接、被投訴成立后再次上架的侵權(quán)商品鏈接等。根據(jù)最高法院上述意見規(guī)定，電子商務平臺未采取以上措施的，將認定其對平臺內(nèi)的經(jīng)營者未履行合理審查和注意義務、未履行合理監(jiān)管，進而可以認定其對平臺內(nèi)經(jīng)營者侵害他人知識產(chǎn)權(quán)行為的發(fā)生存在過錯，并由此承擔相應侵權(quán)責任。
《條例》第四十條內(nèi)容全面吸收了《民法典》關于電子商務平臺侵權(quán)投訴處理機制的規(guī)定。《民法典》規(guī)定關于平臺的侵權(quán)投訴處理機制，包括權(quán)利人向平臺投訴知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的通知、平臺轉(zhuǎn)送通知至平臺內(nèi)經(jīng)營者、平臺內(nèi)經(jīng)營者收到通知后作出不侵權(quán)聲明、平臺轉(zhuǎn)送該聲明至投訴人、投訴人收到聲明后決定是否通過司法或行政程序解決。無論是權(quán)利人的投訴通知還是平臺內(nèi)經(jīng)營者的不侵權(quán)聲明，均須符合民法典規(guī)定的要求。投訴通知應當包括構(gòu)成侵權(quán)的初步證據(jù)并定位到侵權(quán)主體及侵權(quán)內(nèi)容，否則不能導致平臺采取刪除、屏蔽、斷開經(jīng)營鏈接、終止交易和服務等必要措施。平臺內(nèi)經(jīng)營者提供不侵權(quán)聲明也應當提供初步證據(jù)。
該條還對平臺經(jīng)營者履行公示義務明確了時間限定，即自采取有關措施之日起一個工作日作出公示。
三、展會知識產(chǎn)權(quán)保護
展會涉及企業(yè)眾多、新產(chǎn)品居多，知識產(chǎn)權(quán)問題也較為集中。為此，《條例》特別對展會知識產(chǎn)權(quán)保護作了規(guī)定。
一是規(guī)定了展會主辦方、承辦方的知識產(chǎn)權(quán)保護義務。主要包括展前核查義務，即在開展前就參展單位、參展項目涉及的專利、商標等知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利證明包括授權(quán)許可證明、效力狀態(tài)如權(quán)利是否到期、無效等，參展方就參展項目作出不侵權(quán)承諾等內(nèi)容進行核查。
二是明確了展會主辦方、承辦方對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)問題的快速處理機制。展會是企業(yè)前沿研發(fā)技術(shù)和新產(chǎn)品的集中展示平臺，因此展會也成為知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)和仿冒的重災區(qū)，但由于展會時間短，《條例》明確要求主辦方、承辦方應當建立知識產(chǎn)權(quán)投訴快速處理程序、快速解決知識產(chǎn)權(quán)爭議的方式以及涉嫌侵權(quán)參展產(chǎn)品的處理措施等。
三是設定了展會知識產(chǎn)權(quán)投訴處理機制。《條例》參照互聯(lián)網(wǎng)平臺投訴處理機制規(guī)定了類似的處理機制。如權(quán)利人向展會主辦方或承辦方的投訴侵權(quán)的通知、展會主辦方或承辦方接到投訴后向被投訴的參照單位進行轉(zhuǎn)達該通知、被投訴人在24小時內(nèi)作出不侵權(quán)聲明。同時明確，被投訴人未作出聲明、不能有效舉證的，主辦方、承辦方可以要求其撤展或?qū)ι嫦忧謾?quán)內(nèi)容采取遮蓋等方式處理。
《條例》對主辦方、承辦方設定的知識產(chǎn)權(quán)保護義務會產(chǎn)生一定的法律后果。如果相關主體未履行上述義務，其可能對參展單位侵害他人知識產(chǎn)權(quán)主觀上存在過錯，會因此而承擔相應法律責任。如其未將侵權(quán)產(chǎn)品或項目撤展，可能會被認定與實施侵權(quán)的參展單位串通或為侵權(quán)提供幫助與便利，為此要與侵權(quán)方承擔連帶責任。
四、知識產(chǎn)權(quán)獲取中的誠信原則
《條例》第四十六條規(guī)定了企業(yè)獲取知識產(chǎn)權(quán)過程中應當遵循誠實信用原則，不得惡意申請專利、注冊商標、登記作品。具體包括：
一是不以保護創(chuàng)新為目的的非正常專利申請。如在合作過程中對知悉的他人技術(shù)成果以自己名義申請專利、將他人在先作品以自己名義申請外觀設計專利等。
二是不以使用為目的的惡意商標注冊。商標法的立法目的在于促進商標的使用，故限制不以使用為目的商標注冊。《條例》的該項規(guī)定包括將一些已有知名商業(yè)標識、知名人物姓名、有一定影響的企業(yè)字號搶注為商標，將與他人有一定影響的知名商標相同或相近似的商標在其他類別的商品或服務上搶注并予以囤積，搶注商標后以高價轉(zhuǎn)讓給在先使用者或他人非法牟利，搶注商標后起訴真正權(quán)利人或他人商標侵權(quán)的惡意訴訟行為等。
三是違反誠信原則的作品登記申請。主要包括將他人作品作為自己作品登記申請，將已過保護期的作品重新登記申請等等。
五、懲罰性處罰措施
《條例》參照知識產(chǎn)權(quán)單行法以及民法典懲罰性賠償?shù)囊?guī)定，明確規(guī)定了對于侵權(quán)人故意侵權(quán)、情節(jié)嚴重的，行政執(zhí)法機關可以采取懲罰性處罰措施。條例第六十六條第二款明確規(guī)定，“對故意侵害他人知識產(chǎn)權(quán)，情節(jié)嚴重的，負有知識產(chǎn)權(quán)管理職責的部門應當從重處罰。”如條例第六十四條第四款對于已經(jīng)專利行政裁決、司法判決后，侵權(quán)人再次侵犯同一專利權(quán)的，明確了懲罰性罰款的倍數(shù)，即“可以處違法所得一倍以上五倍以下的罰款”。
《條例》對何謂故意侵權(quán)、何謂情節(jié)嚴重，吸收了最高法院司法解釋《關于審理侵害知識產(chǎn)權(quán)民事案件適用懲罰性賠償?shù)慕忉尅返南嚓P規(guī)定內(nèi)容。《條例》認定故意侵權(quán)，應當綜合考慮被侵害知識產(chǎn)以客體類型、權(quán)利狀態(tài)和相關產(chǎn)品知名度、侵權(quán)人與權(quán)利人或者利害關系之間的關系等因素;認定情節(jié)嚴重應當綜合考慮侵權(quán)手段、次數(shù)，侵權(quán)行為的持續(xù)時間、地域范圍、規(guī)模、后果等因素。上述規(guī)定仍較為抽象，具體適用中可以參照最高法院該司法解釋的內(nèi)容進行判斷。
六、罰沒物品的處置
《條例》第六十五條對行政執(zhí)法中的罰沒物品規(guī)定了處置方式及相應原則。本著尊重和保護知識產(chǎn)權(quán)、不危害公眾生命健康、對罰沒物品合理化利用以不造成財產(chǎn)浪費、環(huán)保綠色等原則，條例對罰沒物品規(guī)定了以下幾種靈活處置方式：
一是用于社會公益事業(yè)。有關部門應當將罰沒物品轉(zhuǎn)交有關公益機構(gòu)用于社會公益事業(yè)。如贈送給社會福利院的少年兒童使用等。
二是權(quán)利人收購。這應當基于權(quán)利人同意收購，且雙方達成合理價格協(xié)議。
三是依法拍賣。為了保證拍賣物能夠正常使用，并防止競買人拍得物品后再行銷售或交易，導致物品流向市場，危害權(quán)利人知識產(chǎn)權(quán)，以及競買人的身心健康，拍賣前必須消除待拍賣罰沒物品侵害知識產(chǎn)權(quán)的特征并確保物品質(zhì)量合格。這有可能會需要必要的質(zhì)量檢測等。拍賣所得上繳國庫。
四是銷毀。銷毀物品時，為了防止銷毀給環(huán)境和公眾健康造成危害，應當采取無害化方式銷毀。如不能燒毀光盤，而采取機器碾壓方式;對侵權(quán)種子應當實施滅活，而不能令其腐爛等方式銷毀等。
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