原標題：互聯(lián)網(wǎng)專條司法審判調(diào)研報告
目前司法實踐對互聯(lián)網(wǎng)競爭行為的審判整體趨于鼓勵自由競爭，對競爭的干預秉持謙抑的原則、審慎規(guī)制的態(tài)度。市場經(jīng)濟的基本特征即市場競爭，競爭是市場經(jīng)濟最基本的運行機制，也是市場活力的源泉，互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)之所以能夠獲得蓬勃發(fā)展，正是源于長期以來相對充分和自由的市場競爭。
2018年1月1日施行的《反不正當競爭法》新增“互聯(lián)網(wǎng)專條”【1】，筆者以“反不正當競爭法第十二條”為關(guān)鍵詞通過數(shù)據(jù)庫和公開信息檢索出116個案件【2】，其中2個案件僅查到行為保全裁定書、1個案件僅查到管轄異議裁定書，據(jù)此形成如下報告。
一. 涉案行為畫布
以不同類型的涉案競爭行為案件數(shù)量為權(quán)重形成如上畫布，其中同一個案件中可能同時包含多種類型涉案競爭行為，不同涉案行為也會被統(tǒng)計為同一大類進行權(quán)重分析，如劫持流量類案件為其中14類行為的統(tǒng)稱，即替換廣告、彈窗、篡改瀏覽器主頁、瀏覽器插件、強制跳轉(zhuǎn)、百度文檔插件、分時出租VIP賬號、云游戲、屏蔽軟件、限制軟件功能、輸入法搜索候選詞(推薦詞)插件、篡改APP喚醒協(xié)議、關(guān)聯(lián)賬號登錄、智能手機彈窗劫流。
二. 司法審判整體情況概述
1. 法條適用
116個案件以適用《反不正當競爭法》第十二條第二款第(四)項兜底條款為主，《反不正當競爭法》第十二條第二款第(一)至(三)項適用情形和審判標準基本比較清晰和統(tǒng)一，但法院對《反不正當競爭法》第十二條第二項第(四)項與第二條原則性條款、第八條具體條款的適用情形和認定標準并不統(tǒng)一，“互聯(lián)網(wǎng)專條”施行后該現(xiàn)象依然存在。不同法院、甚至同一法院在不同案件中對同類行為適用法條的標準并不統(tǒng)一，如對于數(shù)據(jù)作弊(刷量刷贊)類案件，有的案件同時適用《反不正當競爭法》第八條和第十二條第二款第(四)項【3】，有的案件認為僅應適用《反不正當競爭法》第八條【4】，有的案件僅適用《反不正當競爭法》第十二條第二款第(四)項【5】;數(shù)據(jù)抓取類案件，有的案件適用《反不正當競爭法》第二條【6】，有的案件適用《反不正當競爭法》第十二條第二款第(四)項【7】。
2. 審理法院
116個案件主要集中在北京地區(qū)，北京法院以審理72個案件遙遙領(lǐng)先于其他地區(qū)法院，其中以北京市海淀區(qū)人民法院審理為主。上海、浙江、廣東地區(qū)法院審理情況相差不大，其次重慶、江蘇、天津、山東、成都、遼寧、河南、陜西地區(qū)法院審理“互聯(lián)網(wǎng)專條”糾紛案件均有一定經(jīng)驗。
調(diào)研發(fā)現(xiàn)浙江法院行為禁令支持率【8】超過50%，管轄問題突破性比較大，在“OPPO智能手機彈窗劫流案”【9】中原告將被訴侵權(quán)的涉案APP軟件下載地作為侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地確定管轄法院并獲得杭州鐵路運輸法院和杭州市中級人民法院兩級法院支持。
3. 審判結(jié)果
案件整體勝訴【10】率較高約為96%(108/113)，賠償金額平均支持率約為34%，賠償獲全額支持的案件為7件，最高判賠金額為3303.0636萬元【11】，平均判賠金額約為230萬元/案。
值得注意的是，數(shù)據(jù)抓取類糾紛案件判賠數(shù)據(jù)遠高于平均值和各類糾紛案件單項值，其賠償金額平均支持率約為97%，平均判賠金額約為977萬元/案。“流量為王”的互聯(lián)網(wǎng)數(shù)字經(jīng)濟時代，數(shù)據(jù)已成為企業(yè)競爭的重要資源，也是企業(yè)的競爭優(yōu)勢所在，由數(shù)據(jù)資源帶來的競爭優(yōu)勢正在逐漸擴大，法院權(quán)衡數(shù)據(jù)財產(chǎn)權(quán)益保護與數(shù)據(jù)流通共享方面將面臨更大挑戰(zhàn)。“鷹擊”輿情監(jiān)控系統(tǒng)數(shù)據(jù)抓取案【12】經(jīng)過一審、二審、再審法院均認定涉案數(shù)據(jù)抓取行為構(gòu)成不正當競爭，訴訟糾紛持續(xù)4年左右，北京市高級人民法院在2022年3月4日作出的再審裁定中認為“微夢公司是否構(gòu)成壟斷，并非本案的審理范圍”，事實上當事方蟻坊公司2021年底已采取反擊訴訟向長沙市中級人民法院提起數(shù)據(jù)壟斷相關(guān)訴訟【13】，該案目前正在審理中，將可能成為我國互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)資源壟斷第一案。
敗訴案件涉案行為涉及“關(guān)聯(lián)賬號登錄”【14】、“輸入法搜索推薦詞插件”【15】、“屏蔽比價插件”【16】，前兩類行為法院對市場競爭的干預秉持謙抑的原則、審慎規(guī)制的態(tài)度，認為市場經(jīng)營者對他人一定程度的干預應有必要容忍義務，進而認定涉案行為不構(gòu)成不正當競爭，最后一類行為主要因為不能排除涉案比價插件無法在天貓運行是因為插件自身兼容性問題所致。
三. 涉案行為侵權(quán)認定標準
法院在認定涉案行為是否構(gòu)成侵權(quán)時，主要從以下幾個角度綜合考量相關(guān)因素后作出認定。
1. 關(guān)于競爭關(guān)系的認定適用更加寬松的標準。《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國反不正當競爭法>若干問題的解釋》第二條規(guī)定“與經(jīng)營者在生產(chǎn)經(jīng)營活動中存在可能的爭奪交易機會、損害競爭優(yōu)勢等關(guān)系的市場主體，人民法院可以認定為反不正當競爭法第二條規(guī)定的‘其他經(jīng)營者’”，司法審判實踐中基本也是按照此標準進行認定，雙方當事人因涉案行為存在“此消彼長”的利益損害通常即會被認定為存在競爭關(guān)系。
2. 關(guān)于技術(shù)手段的認定不要求原告舉證證明是何種技術(shù)手段。現(xiàn)有案件中法院基本都不要求原告舉證證明被告采取了何種技術(shù)手段，大多根據(jù)涉案情況推定被告是否采用技術(shù)手段。在“小葫蘆”抓取抖音數(shù)據(jù)案【17】中，法院認為利用技術(shù)手段獲取數(shù)據(jù)具有隱蔽性，數(shù)據(jù)運營方難以掌握數(shù)據(jù)獲取方通過何種手段獲取數(shù)據(jù)的直接證據(jù)，而數(shù)據(jù)獲取方對此清楚知曉且掌握其自身使用該種技術(shù)手段的證據(jù)。因此，在數(shù)據(jù)運營方已經(jīng)窮盡所有其所能掌握的證明材料，初步證明數(shù)據(jù)獲取方采用不當技術(shù)手段獲取其數(shù)據(jù)的高度可能性時，應當由數(shù)據(jù)獲取方就此給出合理解釋并提供相應證據(jù)證明。
3. 關(guān)于影響用戶選擇或其他方式的認定，綜合考慮用戶的知情權(quán)、選擇權(quán)以及涉案行為是否違反誠信原則和商業(yè)道德等因素。在金山毒霸軟件篡改瀏覽器主頁案【18】中，法院認定涉案行為不僅損害了其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，也侵害了終端用戶的知情權(quán)與選擇權(quán)，有違誠實信用原則和公認的商業(yè)道德。在微信訴數(shù)推案【19】中，法院認定被告實施刷量行為，導致數(shù)據(jù)虛高，既不符合我國反不正當競爭立法精神，違背誠實信用原則，也是包括原告在內(nèi)的廣大互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營者不能接受和容忍的，對原告產(chǎn)品或服務或與其有競爭關(guān)系的產(chǎn)品或服務進行虛假刷量，侵害了消費者的知情權(quán)和選擇權(quán)。
4. 關(guān)于妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務正常運行的認定，法院會考慮是否對原告產(chǎn)品造成實質(zhì)性替代，并在經(jīng)營者、消費者和社會公共利益“三元疊加”基礎(chǔ)上進行綜合考量。在分時出租VIP賬號案【20】中，法院認為涉案行為不僅干擾了視頻網(wǎng)站的運營模式和盈利方式，也使得愛奇藝公司的交易機會、會員收入及用戶流量等受到實質(zhì)影響，直接損害了愛奇藝公司基于VIP視頻服務所產(chǎn)生的經(jīng)營收益，從長遠看，也將逐步降低市場活力，破壞競爭秩序和機制，阻礙網(wǎng)絡(luò)視頻市場的正常、有序發(fā)展，并最終造成消費者福祉的減損。在微博訴字節(jié)移植微博內(nèi)容案【21】中，法院認為涉案行為將嚴重擾亂競爭秩序，引發(fā)市場激勵機制失靈，導致符合社會需求的產(chǎn)品和服務供應不足，最終阻礙社會總體福利的提升，損害消費者的長遠利益。在微博訴“超級星飯團”數(shù)據(jù)抓取案【22】中，法院認為整合明星在不同平臺發(fā)布的動態(tài)，雖然一定程度體現(xiàn)了節(jié)省粉絲下載、瀏覽不同產(chǎn)品所產(chǎn)生的成本等價值增量，但并非對互聯(lián)網(wǎng)整體福利的普遍提升或?qū)⒋龠M社會公告利益的實現(xiàn)，也未明顯提升互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)或其所在行業(yè)、整體市場經(jīng)濟發(fā)展的質(zhì)量和水平，故其價值增量程度有限，不足以抵消其行為的不正當性。在e成關(guān)聯(lián)外網(wǎng)賬號登錄案【23】中，法院認為一站式登錄、一站式整合不同網(wǎng)站簡歷雖然一定程度損害了原告利益，但整體提高了工作效率，有利于社會整體利益，涉案行為不構(gòu)成不正當競爭。
目前司法實踐對互聯(lián)網(wǎng)競爭行為的審判整體趨于鼓勵自由競爭，對競爭的干預秉持謙抑的原則、審慎規(guī)制的態(tài)度。市場經(jīng)濟的基本特征即市場競爭，競爭是市場經(jīng)濟最基本的運行機制，也是市場活力的源泉，互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)之所以能夠獲得蓬勃發(fā)展，正是源于長期以來相對充分和自由的市場競爭。在愛奇藝訴搜狗輸入法搜索推薦詞案【24】中，愛奇藝網(wǎng)站自身的搜索欄位于頁面頂端，而搜狗“搜索推薦詞”欄位于頁面底端，二者之間并無遮擋關(guān)系，既不會過度妨礙其站內(nèi)搜索功能的展示，也不會過度影響用戶使用愛奇藝網(wǎng)站自身提供的搜索功能......法院綜合考慮后認為愛奇藝應對其他經(jīng)營者的干擾行為負有一定程度的容忍義務。在淘寶訴幫5買案【25】中，法院同樣認為應鼓勵良性競爭行為，購物網(wǎng)站對購物助手插件應有一定的容忍義務，涉案軟件在天貓平臺頁面頂部地址欄下方插入橫幅，該橫幅上有相應的廣告促銷標識、搜索框等內(nèi)容，法院認定該橫幅寬度有限、位置非頁面中心、未遮擋天貓網(wǎng)站內(nèi)容、橫幅可收縮，插入橫幅的行為未實質(zhì)性影響對方網(wǎng)站內(nèi)容的展示、未造成過度干擾，此行為不構(gòu)成不正當競爭。
注：
【1】 《反不正當競爭法》第十二條第二款，經(jīng)營者不得利用技術(shù)手段，通過影響用戶選擇或者其他方式，實施下列妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務正常運行的行為：(一)未經(jīng)其他經(jīng)營者同意，在其合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務中，插入鏈接、強制進行目標跳轉(zhuǎn);(二)誤導、欺騙、強迫用戶修改、關(guān)閉、卸載其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務;(三)惡意對其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務實施不兼容;(四)其他妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務正常運行的行為。
【2】 裁判時間區(qū)間為2018年1月1日至2022年4月1日。
【3】 (2021)京73民終313號。
【4】 (2020)京0108民初44559號。
【5】 (2019)蘇民終778號。
【6】 (2019)浙8601民初1987號。
【7】 (2019)京73民終3789號。
【8】 禁令支持率=浙江法院作出禁令的案件/浙江法院審理的全部案件，因公開數(shù)據(jù)有限暫無法考慮當事人是否主張禁令的因素。
【9】 (2020)浙8601民初798號。
【10】 勝訴指全部或部分支持原告訴訟請求。
【11】 (2019)粵03民初1912號。
【12】 (2021)京民申5573號。
【13】 http://mp.weixin.qq.com/s/JAt3YBCtGHzAopxTLyOL1g。
【14】(2019)滬73民終263號、(2019)滬0110民初16688號、(2020)魯0323民初473號。
【15】 (2021)京73民終3276號。
【16】 (2019)京73民終3085號。
【17】 (2021)浙0110民初2914號。
【18】 (2018)滬73民終5號。
【19】 (2019)渝05民初3618號。
【20】 (2019)京73民終3263號。
【21】 (2017)京0108民初24530號。
【22】 (2017)京0108民初24512號。
【23】 (2019)滬73民終263號。
【24】 (2021)京73民終3276號。
【25】 (2017)滬73民終197號。
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