原標題：“小熊尼奧”商標的“碰瓷”故事
近日，小熊尼奧品牌方發布一則“關于上市公司‘小熊電器’碰瓷我司商標權利的聲明”，稱小熊電器公司惡意“撤三”其第9類“小熊尼奧 NEOBEAR”商標，并自行在相同類別上惡意搶注“小熊尼奧 NEOBEAR”商標，“碰瓷”小熊尼奧品牌的商標權利。事件經過如何?惡意撤三能否成立?惡意搶注能否成立?
近日，小熊尼奧品牌方(一家結合動漫內容、科技產品、兒童教育的行業知名企業)發布一則“關于上市公司‘小熊電器’碰瓷我司商標權利的聲明”，稱小熊電器公司惡意“撤三”(“撤銷連續三年不使用注冊商標”)其第9類“小熊尼奧 NEOBEAR”商標，并自行在相同類別上惡意搶注“小熊尼奧 NEOBEAR”商標，“碰瓷”小熊尼奧品牌的商標權利。小熊電器目前并未回應。事件經過如何?惡意撤三能否成立?惡意搶注能否成立?本文來說說這個故事。
當“小熊尼奧 NEOBEAR”遇到“小熊尼奧 NEOBEAR”，沒錯，他倆一模一樣
2022年3月3日，小熊尼奧品牌持有方央數文化(上海)股份有限公司(“央數”)委托律師向小熊電器股份有限公司(“小熊電器”)發送律師函，主張小熊電器對央數的第9類第14125801號“小熊尼奧NEOBEAR”商標提出“撤三”申請，并同時就相同商標在相同注冊類目上提出商標申請，主觀上具有惡意，損害了央數的合法權益，也對消費者造成混淆與誤認，破壞正常的市場競爭秩序，要求小熊電器停止“撤三”和商標申請行為。
經查，央數在多個類別申請注冊“小熊尼奧 NEOBEAR”商標，2015年在第9類上分別申請了兩件商標，其中一件商標即為本次第14125801號“小熊尼奧 NEOBEAR”商標，指定使用在第0901、0907、0908類似群上，指定商品包括“微處理機; 遙控信號用電動裝置; 計算機游戲軟件;筆記本電腦; 計算機程序(可下載軟件); 便攜式媒體播放器; 計算機; 電子出版物(可下載); 計算機軟件(已錄制); 電子筆(視覺演示裝置)”(先放這，后面有用)，該商標已于2015年4月21日獲準注冊。小熊電器應是在2021年12月對此件商標提起了“撤三”申請，目前應處于央數提供使用證據的階段。
根據商標法的規定，注冊商標沒有正當理由連續三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標，在業內會簡稱為商標“撤三”申請。顯然，法律允許任何單位或者個人提起“撤三”，那么小熊電器貌似有權對央數的“小熊尼奧 NEOBEAR”商標提起“撤三”，央數為何要發聲明、發律師函主張屬于“碰瓷”呢?
因為小熊電器的操作確實有些不合常理。首先，小熊電器提起“撤三”原因令人存疑。一般而言，如果己方擬使用或擬申請的商標遇到他人在先商標阻礙，則會考慮提起“撤三”申請。小熊電器公司在業務方面似乎并沒有實際使用“小熊尼奧 NEOBEAR”的意圖，第9類商品如筆記本電腦、計算機軟件、遙控裝置、媒體播放器也與小熊電器所處的家用電器領域差距甚遠，小熊電器似乎沒有理由實名撤銷他人商標引發不必要的爭議。令人疑惑的是，除前述第14125801號“小熊尼奧 NEOBEAR”商標之外，央數還在2015年將中英文分開，分別申請了一件第9類第17781136號“小熊尼奧”商標、一件第9類第17781257號“NEOBEAR”商標，拓展了商品項目，幾乎指定了第9類所有類似群的商品，此種情況下，如果小熊電器真的想要使用“小熊尼奧 NEOBEAR”這件商標，那應該對此兩件商標也要一并提起“撤三”才能達到預期目的，但神奇的是，這兩件商標均未被提起“撤三”申請，這確實不太符合正常的商業邏輯。所以難道小熊電器是“隨心提”嗎?
應該不是這樣。小熊電器在申請“小熊尼奧NEOBEAR”商標的同日，還申請了“小熊安迪 BEAR ANDY”、“小熊努比 NOOPY BEAR”、“小熊有約 BEARabout”、“小熊發現 BEAR DISCOVERY”、“小熊貝比 BABY BEAR”等多件商標，商標組成形式均與“小熊尼奧 NEOBEAR”商標一樣為中英文組合且在“小熊”后面加詞，而且這些商標在多年前即已被他人申請注冊，有的現在還在商標售賣網站掛牌出售，例如第9類“小熊安迪 BEAR ANDY”商標2012年被他人注冊，第10類“小熊努比 NOOPY BEAR”商標2012年被他人申請、第19類“小熊有約 BEARabout”商標2019年被他人注冊且掛牌價2.31萬，第25類“小熊發現 BEARDISCOVERY”商標2017年被他人注冊且掛牌價6.16萬。所以看起來小熊電器是擔心各種含“小熊”的商標被他人搶注，所以搶先一步進行了有計劃的防御性注冊。
但即使如此，其后續申請行為也令人迷惑。
小熊電器在對央數的“小熊尼奧 NEOBEAR”商標提起撤銷幾日后，自行申請了“小熊尼奧NEOBEAR”商標，不僅商標構成完全相同，而且其商標指定商品為“微處理機; 遙控信號用電動裝置; 計算機游戲軟件; 筆記本電腦; 計算機程序(可下載軟件); 便攜式媒體播放器; 計算機; 電子出版物(可下載); 計算機軟件(已錄制); 電子筆(視覺演示裝置)”，發現了嗎，和央數申請商標指定商品竟然也一模一樣，連順序都一模一樣，讓人不禁認為小熊電器是比著央數“照貓畫虎”般地申請了后續商標，防御性注冊好像暗含主動出擊的意味。
所以，也難怪央數對小熊電器的無理由“撤三”行為以及后續的完全相同商標申請行為難以理解，甚至認為后者是對其商標權利的“碰瓷”了(“沒事找事”)。
惡意撤三=“碰瓷”?
那么接下來的問題是，小熊電器此種行為屬于惡意“撤三”嗎?法律規定予以禁止嗎? 如前所述，法律規定注冊商標沒有正當理由連續三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標。 從立法目的來看，該條款設計的目的是為了還原商標注冊的本意，商標只有通過使用才能發揮識別商品來源的作用，只有經過使用才能與商譽結合產生商業價值，特別是在我國存在大量已注冊但不使用商標的情形，擠占了他人申請注冊商標和真實使用商標的空間，甚至還會有人使用此類商標“碰瓷式維權”(最高人民法院最新工作報告：“碰瓷式維權”不予保護)，成為我國特有的“商標流氓”。商標“撤三”制度正是為杜絕此類現象提供了低門檻的對抗途徑，只要滿足三年無理由不使用，任何人均可提起撤銷，以此打掉惡意維權的權利基礎。
從法律規定來看，商標法僅規定了“撤三”的客觀要件，即“注冊商標沒有正當理由連續三年不使用”，而并未限制他人提起“撤三”的主觀要件，事實上撤銷他人商標總有各種特定的商業意圖和目的，或為了移除障礙，或為了商業競爭，在商標法下此種行為都難以被認定為所謂“惡意撤銷”而予以禁止。從司法實踐來看，在涉及商標撤銷的行政案件中，即使被撤銷商標一方主張撤銷申請人屬于惡意撤銷，法院通常并不會對撤銷申請人的所謂“惡意”進行判斷，而僅會圍繞商標是否在三年內使用進行說理。甚至，法院有時也會直截了當地否認考慮主觀狀態，鄭明程等與國家工商行政管理總局商標評審委員會其他再審行政判決書中(案號：(2018)京行再3號)，法院認為：“商標法規定針對注冊商標連續三年不使用的情況，任何單位或者個人均可以向商標局申請撤銷，申請人的主觀狀態并不影響對注冊商標是否在指定期間進行使用的判斷。”
那么，對于“撤三”申請的嚴重異化行為，就沒有辦法規制了嗎?例如一而再再而三的對同一件商標提起撤銷，甚至該件商標已經被國家知識產權局或法院認定為進行了實際使用而不應被撤銷，再如對一家公司的多件商標同時提起撤銷，將之作為反制或者報復手段，為商標權利人維持商標增加不必要的額外成本。 國家知識產權局2021年8月18日關于全國工商聯提出的《關于完善我國知識產權保護中注冊商標異議處理的提案》答復的函中就關注此現象，“下一步，我局將針對縮小主體范圍、設置第三人陳述意見等建議深入研究論證，積極向立法部門建議在商標法修訂中增加連續三年不使用撤銷制度申請人的舉證責任，使該制度既能更好發揮督促商標注冊人履行商標使用義務、清理閑置商標的作用，也避免異化為惡意競爭的手段。”
目前，在商標“撤三”申請環節，提供合理的證據證明權利人并未實際使用商標也已成為了必需材料，后續可能會繼續對申請人的舉證責任做進一步的要求。
同時，作為商標權利人，面對他人過度行使撤銷權利，撤銷申請人從中牟取了不當利益，導致正常的商業經營受到嚴重干擾，合法權益受到不法侵害時，也可以嘗試使用反不正當競爭法第二條原則性條款主張濫用商標行政程序構成不正當競爭，或者主張濫用行政措施構成民事侵權。近幾年已有多起惡意搶注、惡意異議無效及惡意維權在民事案件中被法院予以否定的案例，可以作為撤三案件的參考。 但是，在現階段，對于本次事件中小熊電器的“撤三”申請行為是否能夠上升到“撤三行為的異化”或者“濫用行政程序”，恐怕還需要實際案例的驗證。
所以，也難怪央數對小熊電器的無理由“撤三”行為更多表示憤慨，而法律依據相對有限，只能認為后者是對其商標權利的“碰瓷”(“迫于無奈”)。
惡意搶注=“碰瓷”?
最后一個問題是，小熊電器在提起撤銷后，在相同商品上申請注冊相同商標的行為，構成惡意搶注嗎?央數在聲明的最后，引用《商標法》第三十一條規定：“不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標”，主張將依法采取措施進行維權，追究相關企業的法律責任。
“惡意搶注”行為通常是指嚴重違反誠實信用原則、違背公序良俗、擾亂商標注冊管理秩序以及易造成嚴重不良社會影響的惡意商標申請行為，例如搶注“火神山”、“冰墩墩”等商標均被嚴厲禁止。當然，如果采用不正當手段惡意搶注他人具有較高知名度或者較強顯著性的商標或者其他商業標志，損害他人在先權益的，也構成惡意搶注。
不過，央數在聲明中想要表達的意圖可以理解，但是法條援引并不準確。 首先，“不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標”條款規定于現行《商標法》第三十二條，而非第三十一條，2001年商標法才是在第三十一條，現在已經修訂了兩稿至2019年版本了，均已修改為第三十二條。 其次，第三十二條后半句“不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標”并不適用本次情形，本條規定的是他人搶注權利人已經使用但未注冊的商標(《商標審查審理指南》(2021年版))。假如央數已經在計算機軟件上使用了“小熊尼奧 NEOBEAR”商標并具有了一定影響使得小熊電器也已知悉，但還沒來得及注冊，小熊電器搶先一步進行申請，此種情況下可以適用本條規定予以規制。
最后，央數應該適用第三十二條前半句“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利”予以規制，央數的聲明已經列舉了眾多“小熊尼奧 NEOBEAR”作為在先動畫作品名稱和作品內容的情形，可以主張構成在先著作權權利，要求小熊電器不得申請損害此種在先權利的商標。
所以，也難怪央數對小熊電器的后續的完全相同商標申請行為更多表示憤慨，原來法律依據援引有問題，只能認為后者是對其商標權利的“碰瓷”(“只能攤手”)。
自此，“小熊尼奧”的商標“碰瓷”故事暫告一段落。小小的商標背后蘊含著精巧的法律邏輯，也暗含著特別的商業經營策略，采取行動的一方應該謹慎調查、不能抄作業，進行應對的一方應該準確分析、不能用錯武器。如果沖突中存在誤會，雙方能夠握手言和，在各自領域里繼續講好“小熊”的故事，應該是最好的結果。退一步，海闊天空。
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