原標題：商標侵權(quán)行政查處實務(wù)：權(quán)利人經(jīng)公證獲取的證據(jù)可以作為行政處罰的依據(jù)
實踐中，商標權(quán)利人可選擇的維權(quán)措施是多樣的。對于追求快速制止侵權(quán)和預防再犯的效果，并要求投入較少時間和金錢成本的權(quán)利人來說，可考慮選擇本文所介紹的公證加行政查處的維權(quán)組合模式。另外，筆者也建議權(quán)利人善于利用法律規(guī)定關(guān)于不同侵權(quán)情節(jié)設(shè)置不同梯次的處罰結(jié)果的安排，根據(jù)自身需要，確定購買侵權(quán)商品的數(shù)量和價值，做到以適當?shù)耐度氘a(chǎn)出預期效果。
案例簡介
本所客戶泰科消防及安全有限責任公司(以下簡稱“泰科公司”)發(fā)現(xiàn)深圳某公司(下稱“目標”)在其經(jīng)營的1688網(wǎng)店中低價銷售標有泰科公司
商標(手圖形商標)的防盜貼和解鎖器，懷疑目標售假。通過前期的買樣鑒定和實地調(diào)查走訪，客戶確認了目標銷售的是假冒產(chǎn)品。但目標只是銷售商，沒有較大量的假貨庫存。因此，筆者所在團隊認為，如果請求市場監(jiān)督管理部門直接對目標的實際經(jīng)營地進行檢查，查獲假冒產(chǎn)品的成功率不高。在研究《商標法》和《深圳市市場監(jiān)管委部分行政處罰事項處罰裁量權(quán)實施標準》(第三批)《中華人民共和國商標法》行政處罰裁量權(quán)實施標準等相關(guān)法律規(guī)定后，筆者所在團隊轉(zhuǎn)變了思路，采用先通過公證購買的方式從目標1688店鋪獲取一定數(shù)量的假冒產(chǎn)品，然后再請求目標所在地的市場監(jiān)督管理部門對其作出行政處罰，以制止侵權(quán)和預防再犯。
通過公證購買，筆者所在團隊成功地從目標店鋪獲得了標有商標的假冒產(chǎn)品，訂單總價值1.062元。隨后，筆者所在團隊向深圳市龍崗區(qū)市場監(jiān)督管理局提出了行政查處請求，并按要求提供了申請書、商標證、公證書、鑒定報告等相關(guān)證據(jù)材料。經(jīng)過我們多次積極溝通，深圳市龍崗區(qū)市場監(jiān)督管理局決定立案受理。在之后對目標進行的現(xiàn)場調(diào)查中，市場監(jiān)督管理局在現(xiàn)場未發(fā)現(xiàn)假冒產(chǎn)品。但最終，市場監(jiān)督管理局采納了筆者所在團隊提交的公證證據(jù)，認定目標存在銷售假冒注冊商標的商品的行為，對目標作出了責令停止侵權(quán)和罰款一萬元的處罰決定。
律師評析
一、行政查處具有制止侵權(quán)和預防再犯的作用，應(yīng)引起商標權(quán)利人和律師的重視
根據(jù)《商標法》第六十條第一款規(guī)定，商標注冊人或利害關(guān)系人可以請求工商行政管理部門(市場監(jiān)督管理部門)查處商標侵權(quán)糾紛。筆者所在團隊通常將市場監(jiān)督管理部門根據(jù)商標注冊人或利害關(guān)系人的請求查處商標侵權(quán)的活動稱之為“行政查處”。在行政查處中，市場監(jiān)督管理部門會對侵權(quán)人的生產(chǎn)經(jīng)營場所或倉庫進行突擊檢查，現(xiàn)場查扣侵權(quán)產(chǎn)品(如有)和相關(guān)財務(wù)資料，詢問相關(guān)責任人，查實侵權(quán)后，會作出處罰決定。行政查處因行政監(jiān)管機關(guān)的介入，對侵權(quán)人具有非常強的震懾作用，兼具制止侵權(quán)和預防再犯的作用，是商標權(quán)利人維權(quán)的重要手段之一。
實踐中，有些商標權(quán)利人往往執(zhí)著于畢其功于一役，寄希望于一次行動就可以查扣大量侵權(quán)產(chǎn)品或打擊到倉庫和源頭。但現(xiàn)實中，為了規(guī)避被行政查處，很多侵權(quán)人會在公開的辦公地點外另設(shè)有隱蔽的生產(chǎn)加工點和倉庫。實操中，打擊生產(chǎn)加工點和倉庫不僅需要投入大量的時間和金錢成本，且難度大。在不具備查處侵權(quán)人生產(chǎn)加工點和倉儲點的條件時，或者權(quán)利人希望投入較少的時間和金錢成本制止侵權(quán)，對于利用電子商務(wù)平臺經(jīng)營的侵權(quán)人，就可以借鑒上述案例，通過公證購買的方式獲取侵權(quán)人售假的證據(jù)，然后再請求行政查處。即使市場監(jiān)督管理部門在對侵權(quán)人的后續(xù)現(xiàn)場調(diào)查中未發(fā)現(xiàn)其他侵權(quán)產(chǎn)品，其也可根據(jù)權(quán)利人公證獲取的證據(jù)對侵權(quán)人銷售假冒注冊商標的商品的行為進行處罰，實現(xiàn)懲罰侵權(quán)人和快速制止侵權(quán)的效果。
此外，《商標法》第六十條規(guī)定，對五年內(nèi)實施兩次以上商標侵權(quán)行為或者有其他嚴重情節(jié)的，應(yīng)當從重處罰。雖然上述案例中，市場監(jiān)督管理機關(guān)僅對侵權(quán)人處以一萬元罰款，但是根據(jù)《深圳市市場監(jiān)管委部分行政處罰事項處罰裁量權(quán)實施標準》(第三批)《中華人民共和國商標法》行政處罰裁量權(quán)實施標準的規(guī)定，如果該侵權(quán)人在五年內(nèi)再次實施商標侵權(quán)行為，則下一次的罰款金額就上升為二十五萬元。前述法律規(guī)定對于再次侵權(quán)的加重處罰足以威懾侵權(quán)人，起到預防再犯的作用。
二、行政查處相比于其他法律行動的優(yōu)勢
相比于民事訴訟等措施，行政查處具有以下優(yōu)勢：
1.啟動程序簡單方便。啟動行政查處不要求權(quán)利人或其代理人現(xiàn)場向市場監(jiān)督管理局遞交材料，權(quán)利人可郵寄舉報投訴材料。查處啟動后，權(quán)利人只需適時跟進，除了根據(jù)需要補充相關(guān)材料外，無其他負擔;
2.成本低。啟動行政查處，無需支付案件受理費;
3.維權(quán)耗時短。根據(jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序暫行規(guī)定》，市場監(jiān)督管理部門一般要在收到材料之日起十五個工作日決定是否立案。適用一般程序辦理的案件應(yīng)當自立案之日起九十日內(nèi)作出處理決定。因此，對于常規(guī)案件，市場監(jiān)督管理部門一般在4-6個月就會完成調(diào)查并作出處理決定;
相比于發(fā)送律師函或向電子商務(wù)平臺發(fā)起投訴等措施依賴于侵權(quán)人和電子商務(wù)平臺的主動配合，在同等條件下，行政查處具有的強制力和約束力，可以有效地起到制止侵權(quán)和預防再犯的效果。
三、公證取證在商標維權(quán)中具有重要作用
筆者所在團隊注意到，廈門灌口市監(jiān)局【1】和上饒余干市監(jiān)局【2】曾基于網(wǎng)上銷售記錄、交易記錄、物流信息和《鑒定報告》對侵權(quán)人銷售假冒注冊商標的商品的行為作出過處罰，向權(quán)利人釋放了積極的信號。盡管在某些情況下，行政機關(guān)可能采納沒有經(jīng)過公證的網(wǎng)購行為獲取的證據(jù)，但筆者仍建議權(quán)利人盡可能的通過公證固定網(wǎng)購的證據(jù)，以免自行取證的證據(jù)因形式或內(nèi)容的瑕疵遭受挑戰(zhàn)。根據(jù)《民事訴訟法》第六十九條的規(guī)定，除非有相反證據(jù)足以推翻公證證據(jù)，經(jīng)過法定程序公證證明的法律事實人民法院應(yīng)該作為認定事實的根據(jù)。公證證據(jù)具有很強的證明力，在權(quán)利人后續(xù)可選取的法律行動如向電子商務(wù)平臺發(fā)起侵權(quán)投訴或提起民事訴訟中，公證證據(jù)也將大大減輕權(quán)利人的舉證負擔。
總結(jié)建議
實踐中，商標權(quán)利人可選擇的維權(quán)措施是多樣的。筆者有信心我國市場監(jiān)督管理部門的行政執(zhí)法力度會越來越強。因此，對于追求快速制止侵權(quán)和預防再犯的效果，并要求投入較少時間和金錢成本的權(quán)利人來說，可考慮選擇本文所介紹的公證加行政查處的維權(quán)組合模式。另外，筆者也建議權(quán)利人善于利用法律規(guī)定關(guān)于不同侵權(quán)情節(jié)設(shè)置不同梯次的處罰結(jié)果的安排，根據(jù)自身需要，確定購買侵權(quán)商品的數(shù)量和價值，做到以適當?shù)耐度氘a(chǎn)出預期效果。
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