1883年3月20日在巴黎簽訂的《保護工業產權巴黎公約》中首次提出了優先權的概念。
在《巴黎公約》第4條中有相關的規定:
A.(1)已經在本聯盟的一個國家正式提出專利、實用新型專利注冊、外觀設計專利注冊或商標注冊的申請的任何人,或其權利繼受人,為了在其他國家提出申請,在以下規定的期間內享有優先權。
C.(1)上述優先權的期間,對于專利和實用新型應為十二個月,對于外觀設計和商標應為六個月。
上述優先權的含義在于任一特定申請人在任一締約國提出第一次正規申請后,若在一定期限內就相同主題向其他締約國申請保護,則在后的申請可以被認為是在第一次申請的申請日提出的。
也就是說,申請人提出的在后申請相對于在第一次申請的申請日以后就相同主題所提出的其他申請都享有優先的地位。
中國于1985年3月19日加入了《巴黎公約》,作為《巴黎公約》的締約國,中國《專利法》也規定了優先權原則。
二、優先權的概念
1外國優先權和本國優先權
優先權的概念最初僅僅是《巴黎公約》規定的,適用于《巴黎公約》的各締約國之間。
隨著知識產權保護水平的提高,優先權原則不再局限于對外國申請人提供優惠,而是進一步擴展到適用本國申請人,也可以享有優先權。
《專利法》第29條規定:
申請人自發明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起12個月內,或者自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起6個月內,又在中國就相同主題提出專利申請的,依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約,或者依照相互承認優先權的原則,可以享有優先權。
申請人自發明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起12個月內,又向國務院專利行政部門就相同主題提出專利申請的,可以享有優先權。
依照上述第1款所產生的優先權稱為外國優先權,即在第一次申請是向外國提出的情況下所產生的優先權。
依照上述第2款所產生的優先權稱為本國優先權,即在第一次申請是向本國提出的情況下所產生的優先權。
2優先權日
上述第一次申請的申請日,即作為要求優先權基礎的在先申請的申請日,稱為依法享有優先權的在后申請的優先權日。
3優先權的期限
《專利法》第29條規定的期限稱為優先權期限。
對于發明和實用新型專利申請來說,為自優先權日起12個月;
對于外觀設計專利申請來說,為自優先權日起6個月。
4相同主題的發明創造
(1)相同主題的發明和實用新型
相同主題的發明和實用新型,是指技術領域、所解決的技術問題、技術方案和預期的效果相同的發明或者實用新型。
需要注意的是,這里所謂的相同,并不意味在文字記載和敘述方式上完全一致。
優先權概念中的“相同主題的發明或者實用新型”是指在后申請和在先申請的技術內容完全相同,排除了新穎性概念中包括在“同樣的發明和實用新型”里的“上位概念和下位概念”、“慣用手段的直接置換”和“數值范圍交叉或部分重疊”等情況。
(2)相同主題的外觀設計
相同主題的外觀設計,是指形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合相同的工業品外觀設計。
5首次申請
作為優先權基礎的在先申請,必須是針對相同主題提出的或記載相同主題的第一次申請,即首次申請。
如果申請人在向中國提出專利申請之前就相同主題已經分別向若干個國家提出了幾次專利申請,則他只能以第一次提出的專利申請為基礎要求外國優先權。
6正規申請
作為優先權基礎的在先申請必須是正規的國家申請。
正規的國家申請,是指該申請是按照受理國的專利法提交,并被正式受理,給與了申請日的申請。
至于該申請是否被授予專利權,或者是否已被撤回、駁回、分案或視為撤回,都不影響該申請作為“正規的國家申請”產生優先權。
只要受理作為第一次申請的在先申請的國家證明曾有這樣的申請存在,并給予了申請日,則該申請就可以作為在中國要求外國優先權的基礎。
7部分優先權
作為優先權基礎的在先申請和要求優先權的在后申請是相同主題的發明創造,如果在后申請中僅有一部分主題與在先申請相同,即在后申請中僅有一部分主題被在先申請清楚地記載了,則該在后申請所能夠享有的優先權為部分優先權。
此時,在后申請中其內容未被在先申請清楚地記載的主題不能享有優先權,不能被視為是在在先申請的申請日提出的。
8多項優先權
《專利法實施細則》第32條規定:
申請人在一件專利申請中,可以要求一項或者多項優先權;要求多項優先權的,該申請的優先權期限從最早的優先權日起計算。
多項優先權,是指在后申請包含多個技術方案,這些技術方案分別以不同的在先申請中的技術方案為根據,分別要求各在先申請的優先權,只要該在后申請符合發明或實用新型單一性的條件,則該在后申請就若干符合條件的在先申請所享有的優先權,稱為多項優先權。
享有多項優先權的申請的技術方案有不同的優先權日。
三、優先權的效力
優先權是為申請人繼在先申請后、在優先權期限屆滿前在中國就相同主題提出的申請所提供的一種法律上的保護。
其效力主要表現在以下幾個方面:
1.在優先權期限內,任何出版物公開、使用公開或以其他方式公開的技術,都不構成現有技術。
2.其他人(非享有優先權的申請的申請人)在優先權期限內就相同主題向中國提出的專利申請不能獲得專利權。
四、要求優先權的手續
1提出聲明
申請人要求優先權的,應當在提出專利申請的同時在請求書中提出書面聲明,并在要求優先權聲明中寫明作為優先權基礎的在先申請的申請日、申請號和受理該在先申請的國家或者政府間組織名稱。
未寫明或錯寫在先申請日或受理該在先申請的國家或者政府間組織名稱之一的,視為未要求優先權。
2提交副本
自提出要求優先權的在后申請之日起3個月內提交在先申請文件的副本。
包括請求書、說明書及附圖、權利要求書、或外觀設計的圖片或照片,以及受理機關出具的載明申請日的證明,否則視為未要求優先權。
要求外國優先權的應在指定的期限內提交優先權聲明的中文譯本,否則視為未要求優先權。
3繳納費用
按規定在繳納申請費的同時繳納優先權要求費,期滿未繳納或者未繳足的,視為未要求優先權。
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