知識產權入股和股權設置中的實操實踐
拜登競選新一任美國總統勝出后，《國會山報》認為，特朗普的關稅議題在國內外遭到抨擊，那么拜登可考慮的Plan B是重新關注“知識產權”問題。對此，《國會山報》提出兩點建議：其一，與中國簽訂雙邊投資協定（BIT），以增加美國知識產權所有者可用的工具箱；其二，讓美國公司能夠更多進入中國政府資助的研發領域，要求《中國制造2025》符合WTO規則，不能低估從中國獲得技術溢出效應的價值。
那么接下來，知識產權在投資方面的價值和重要性必將有所體現，我們來聊聊知識產權技術入股和股權設置的問題。
一、知識產權出資
知識產權出資，是指技術供方通過專利技術入股技術被許可方企業的情形，也可能存在技術供方通過專利技術入股新成立公司的情形。專利技術入股是指以專利技術成果作為財產作價后，以出資入股的形式與其他形式的財產(如貨幣、實物、土地使用權等)相結合，按法定程序組建有限責任公司或股份有限公司的一種經營行為。
在技術轉移過程中，可能會存在技術供方通過專利技術入股技術被許可方企業的情形，也可能存在技術供方通過專利技術入股新成立公司的情形。專利技術入股是指以專利技術成果作為財產作價后，以出資入股的形式與其他形式的財產(如貨幣、實物、土地使用權等)相結合，按法定程序組建有限責任公司或股份有限公司的一種經營行為。
因此，知識產權出資過程中，須關注其價值存在變數的可能性，采取措施使公司資本處于相對確定狀態，為公司搭建一個良好的股權架構和發展基礎。
二、案例解釋
下面以一個案例來進行說明：
一家醫療主營器械公司的老板為L，為了在腦血管專業醫療器械的研發方面取得突破，引進了一名留學美國的自己的小學同學博士D，該博士擁有兩3項以該技術為核心的發明專利。該公司為了讓此項目能夠落地，斥巨資進駐某沿海城市的高新技術園區，同時擬成立新公司，注冊資本6000萬元。
但在設計新公司股權時，雙方發生了糾紛。
D博士認為，他的專利技術價值至少3000萬元以上，要求持有新公司50%以上的股權。該公司老板L不同意，表示公司花的是真金白銀，而且后期投入，包括研發成本、人工成本、審批成本，投入的都是真金白銀，博士D的技術只是“預想”的價值，該技術還須經過進一步研發、多次臨床試驗以及行政審批，才能進入市場，時間長，存在較多未知因素，在該技術目前并未帶來效益的情況下，讓博士來控股不合適。博士也不同意，認為自己技術已經低估了。
雙方協商不下，籌建工作一度陷于停滯狀態。
如果去找專業評估機構作價值評估，一是現有的評估方法很難客觀的 展示技術的真實價值；二是會破壞老板L和博士D之間多年建立起來的信任感。
這時，應該怎么辦?
第一步，對專利進行盡調。發明專利已經公告授權，處于有效期，專利年費正常繳納，無其他人對此專利提出無效的請求；排除了該專利技術屬職務發明和共有權屬糾紛的可能性，發明人對該專利技術有處分權，在此之前無專利許可或質押等處分行為，也不存在已經被提起無效的穩定性風險，博士D和老板L的公司之間已經辦理轉移手續，并簽訂技術保密和競業禁止協議。
第二步，找專業的評估機構對該專利技術進行評估及審驗，由于法律方面已經做過盡調，主要從技術和市場角度上用成本法和收益法進行客觀評估。
因為如果不做評估，是有以下風險的：
第一，該專利技術如果不經專業機構評估，可能會導致該專利資產價值一直處于不確定狀態。根據《公司法》的規定，出資人以非貨幣財產出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權人請求認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當委托具有合法資格的評估機構對該財產評估作價。
第二，如果知識產權占公司注冊資本比例過高，會造成公司經營資金短缺，公司發起人或股東決定接受以知識產權出資時，應當結合公司自身發展需要，將知識產權出資所占注冊資本比例控制在合理范圍內，過高會對公司發展造成影響，過低會損害技術入股者的利益。
三、建議的解決方案
基于以上分析，建議該公司提出按照“基礎股權占40%-60%，評估股權占30%-40%，動態股權占10%-20%”的草案，重新評估、寫上起草新公司設立的《出資協議書》。
基礎股權占40%-60%，因為在目前研發、試驗以至投放市場還有較長周期，短期內產生不了經濟效益，技術目前須依靠資本扶持才能轉化為產品，所以在股權設計是應突出貨幣資本的重要性，由投資方占主導地位。
動態股權占10%-20%，是預留“股權池”，對于博士D所持有的技術股，以動態股權的方式，按照技術研發的周期完成情況、研發效果、投入市場的效果，分階段對技術股從股權池中予以分配，逐步提高技術股所占例。
“基礎股權占40%-60%，評估股權占30%-40%，動態股權占10%-20%”三結合的解決方案，不僅考慮到了公司法的規定、知識產權的價值屬性、知識產權權利人的關切，也會對企業的長期發展有利。
從這一案例可以看出，知識產權出資過程中，妥善處理公司法的規定和知識產權的屬性，尊重各種出資人的合理關切，提出創造性的法律解決方案以處理好知識產權出資價值的“變量”與注冊資本“定量”關系，是解決問題的關鍵。
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