01、國外相關立法現狀
德國、日本、法國等許多大陸法系國家都很注重對專利權的刑事保護，在立法上都規定了相應的罪名和刑罰，這為我國設立侵犯他人專利權罪名提供了借鑒基礎。
德國專利法規定，未經專利權人同意，制造、使用、提供、投入流通或為上述目的進口或占有專利產品，或對使用其專利方法直接制造的產品實施上述行為的，處三年以下有期徒刑或罰金;為了商業目的非法實施上述行為的刑罰更重，處五年以下有期徒刑或罰金;甚至規定了企圖實施上述行為的，也應受刑事處罰。德國外觀設計法同樣規定，未經外觀設計權利人同意，實施制造、許諾銷售、投入流通、進口、出口或使用包括其外觀設計的產品等行為的，處三年以下有期徒刑或者罰金;以商業目的非法實施上述行為的，處五年以下有期徒刑或罰金。
日本以附屬刑法的立法模式對專利權進行刑事保護，建立了嚴密的刑法法網，并對侵害專利權的行為規定了極為嚴厲的法定刑。日本在其專利法中規定了專利侵害罪的罪名，對侵害專利權或專用實施權的人可處十年以下徒刑或一千萬日元以下罰金，或者兩者并罰。
02、設立非法實施他人發明專利罪具備一定的司法實踐基礎
我國的專利申請量早在2011年就超越美國居于世界首位，此后申請量一直穩居世界第一，世界知識產權組織2021年發布的《世界知識產權指標》指出，2020年我國發明專利申請量接近150萬件，實用新型專利申請量突破290萬件。由于實用新型專利和外觀設計專利的授權不需要經過實質審查，這兩種專利在我國專利總量中占絕大多數。而未經實質審查的專利權的效力穩定性必然不高，這也是部分學者主張專利權不宜作為刑法保護對象的原因。在目前專利申請量居高不下和專利泡沫化問題較為嚴重的情況下，如果不區分專利類型將發明、實用新型和外觀設計專利權都納入刑法保護范圍，那么將很難避免以高昂的刑事追訴成本保護大量未經實質審查而混雜其中的價值偏低的專利權。
而我國發明專利是根據法律規定經過嚴格的實質審查程序后授權的，權利穩定性較強，在《最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》第11條中，明確了法院受理的侵犯發明專利權糾紛案件，被告在答辯期間內請求宣告該發明專利權無效的，法院可以不中止訴訟，從此規定也可看出發明專利具有較強的權利穩定性。即使當事人不服專利無效宣告請求審查決定引發行政訴訟程序，法院也無需回避對專利權效力的認定，司法審查本身就是認定專利權有效性及專利侵權是否成立的最終程序，而且，目前試點推廣且成效明顯的知識產權“三合一”審判制度為侵犯專利權案件的審理提供了良好的平臺，可以確保審理侵犯專利權案件中法律適用的專業性和準確性。我國近幾年增設的專家證人制度和技術調查官制度等也能為此提供幫助。因此，總體而言，將惡意、重復侵犯他人發明專利權行為納入刑法保護范圍有著較強的可行性。
03、設立非法實施他人發明專利罪具備法制基礎
目前我國處理專利侵權行為的法律、法規、規章及司法解釋有《專利法》《專利法實施細則》《專利行政執法辦法》《最高人民法院關于審理侵犯專利權糾紛案件應用法律若干問題的解釋》和《最高人民法院關于審理侵犯專利權糾紛案件應用法律若干問題的解釋(二)》等，它們為專利行政部門和法院處理專利侵權糾紛提供了法律依據，對于專利權保護起到了一定作用，也為設立非法實施他人發明專利罪提供了良好的法制基礎。但我國對專利侵權行為的懲治力度始終不夠，如果在刑法中設立非法實施他人發明專利罪，則可以填補我國關于侵犯專利權犯罪的空白，使專利保護的民法、行政法與刑法相互補充、有機銜接，形成完備的專利權保護法律體系。
以上內容選自《貴州警察學院學報》2022年第6期 第35-42頁：《增設非法實施他人發明專利罪的分析及立法設想》
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