原標題：“鐘南山”被任意叫賣，電商平臺能無視嗎？
作者：中國市場監(jiān)管報記者 龐仙
電子商務平臺售賣“鐘南山”兵人手辦、模型，公開報道后引發(fā)多方關(guān)注。
4月8日，北京市法學會電子商務法治研究會會長邱寶昌接受中國市場監(jiān)管報記者采訪時表示，鐘南山是具有較高知名度的公眾人物，電子商務平臺具備的技術(shù)手段以及《電子商務法》賦予平臺的法定責任，都足以令電子商務平臺采取積極措施，按照一定流程下架涉嫌侵犯鐘南山肖像權(quán)的商品，以此最大限度地降低不良影響。
4月8日晚10時左右，記者登錄幾個知名電子商務平臺移動應用端，在搜索欄輸入鐘南山肖像等關(guān)鍵詞，不少以鐘南山肖像為主設計元素的商品出現(xiàn)在搜索結(jié)果中，玻璃鋼銅雕仿真人物、體恤衫、油畫、海報、壁畫、銅擺件、個性紀念品等種類繁多。其中，標價最高的5500元，標價最便宜的1.01元。
我國《民法通則》第一百條規(guī)定：“公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。”
肖像權(quán)人對自己的肖像享有專有權(quán)，肖像權(quán)人既可以對自己的肖像權(quán)利進行自由處分，又有權(quán)禁止他人在未經(jīng)其同意的情況下，擅自使用其專有的肖像。具體而言，肖像權(quán)的內(nèi)容包括肖像擁有權(quán)、制作權(quán)和使用權(quán)等方面。肖像權(quán)人有權(quán)制止他人擅自制作自己的肖像，有權(quán)將肖像有償或無償轉(zhuǎn)讓與其他人根據(jù)約定的用途使用。
對于電子商務平臺上存在的售賣鐘南山肖像系列商品的行為，邱寶昌表示，這些售賣行為是否得到鐘南山院士的授權(quán)？估計是沒有的。《電子商務法》明確規(guī)定了平臺的法定責任，在明知或應知平臺內(nèi)經(jīng)營者銷售的商品涉嫌侵權(quán)的情況下，如果平臺不采取必要措施，則依法承擔連帶責任。
與此同時，銷售涉嫌侵權(quán)商品的商家和線下生產(chǎn)者，都應承擔相應的法律責任。
邱寶昌進一步分析到，在未經(jīng)肖像權(quán)人同意的情況下，以營利為目的使用肖像，是非常明顯的侵犯肖像權(quán)行為。同時，如果像公開報道所說的，將白衣天使與鐘南山連在一起出現(xiàn)，則還涉嫌侵犯了鐘南山院士的姓名權(quán)。因為在這種使用下，鐘南山這一姓名的指向是唯一的，就是鐘南山院士。
邱寶昌繼續(xù)說道，鐘南山院士為我國疫情防控工作作出了巨大貢獻，是廣受人民尊敬的抗疫先鋒。電子商務平臺內(nèi)經(jīng)營者以營利為目的，未經(jīng)鐘南山院士授權(quán)，在平臺上公開售賣系列肖像商品，有可能被誤認為這一行為是經(jīng)過鐘南山院士授權(quán)的營利行為，這也在一定程度上侵犯了肖像權(quán)人的名譽權(quán)。
對于平臺內(nèi)商戶未經(jīng)鐘南山院士授權(quán)銷售鐘南山肖像系列商品的行為，電子商務平臺可以做什么？邱寶昌認為，疫情期間，像火神山、雷神山、李文亮、鐘南山等這樣家喻戶曉的名稱或姓名，電子商務平臺本著維護社會公序良俗、傳播正向價值觀的責任意識，應該做到主動監(jiān)控、監(jiān)測，積極履行平臺責任。這從技術(shù)手段上講，實現(xiàn)起來并不是難事。從處置流程上講，平臺完全可以在鎖定相關(guān)商戶后要求提供肖像權(quán)使用授權(quán)文件，如果商戶不能提供，則可以侵犯他人肖像權(quán)為由要求商戶下架相關(guān)商品，或平臺主動屏蔽相關(guān)商品。
“作為肖像權(quán)人，鐘南山院士至少可以通過以下途徑主張自己的權(quán)利：第一，向平臺主張權(quán)利，要求下架相關(guān)商品；第二，向有關(guān)部門投訴；第三，向法院提起訴訟。”邱寶昌表示。
那么，政府有關(guān)職能部門可以采取何種措施呢？邱寶昌認為，可以通過行政指導的方式督促平臺重點關(guān)注相關(guān)商戶及相關(guān)商品，依法作出下架處理；同時，應將監(jiān)管觸角延伸至線下，并進行跨區(qū)域聯(lián)動，對線下關(guān)聯(lián)實體店及生產(chǎn)者開展調(diào)查，依法實施監(jiān)管。
對此，一位不愿透露姓名的一線執(zhí)法人員則表示，未經(jīng)肖像權(quán)人授權(quán)，以營利為目的使用該肖像，毫無疑問屬于侵權(quán)行為。但是，肖像權(quán)的權(quán)利主體只能是自然人，是一種典型的私權(quán)，私權(quán)的維護需要權(quán)利人自行主張。而在私權(quán)保護方面，平臺的責任是有邊界的，平臺可以按照《電子商務法》規(guī)定的
知識產(chǎn)權(quán)保護相關(guān)處置流程即“通知—刪除—反通知”的規(guī)則采取相應措施，這樣更為得當。如果權(quán)利人未向平臺主張自己的權(quán)利，平臺僅因輿情的出現(xiàn)就作出了下架處置，也并非適當之舉。
對于電子商務平臺上大量存在的涉嫌銷售侵犯鐘南山院士肖像權(quán)系列商品的行為，一些網(wǎng)友也表達了不同的觀點。有網(wǎng)友認為，“這就過分了，鐘老這么辛苦，是被尊敬的，不是你們無良商家來圖利的”。也有網(wǎng)友認為，“喜歡、崇拜國內(nèi)科研人員能成風氣 絕不是壞事 但是版權(quán)問題要跟上”。
還有網(wǎng)友更加措辭嚴厲地表示“太不尊重人了，為了掙錢，毫無底線”！
就在發(fā)稿時，記者最新獲悉，有關(guān)電子商務平臺在屬地監(jiān)管部門的督促下，已經(jīng)下架了平臺內(nèi)涉及“鐘南山”（除書籍以外)的所有商品。
4月9日中午12時，記者再次登錄幾個電子商務平臺發(fā)現(xiàn)，某平臺上原本大量存在的種類繁多的“鐘南山”系列商品（除書籍以外），多數(shù)已經(jīng)搜索不到，個別仍然存在。不過，個別存在的涉嫌侵權(quán)商品的購買頁面已經(jīng)使用了“中南山”字樣，而非“鐘南山”，但進一步選擇商品款式，依然出現(xiàn)諸多不同款型的“鐘南山”相關(guān)商品。記者登錄另一個電子商務平臺，也仍然能搜索到涉嫌侵犯鐘南山合法權(quán)益的商品。
業(yè)內(nèi)人士表示，電子商務平臺內(nèi)商戶售賣侵權(quán)商品，平臺積極履行法定責任，依法主動采取管理措施，是非常有效的治理方式，值得肯定。
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