一、不正當競爭案件基本情況
（一）案件總體情況
2015年至2020年，上海知識產權法院共受理各類不正當競爭案件950件(占同期知識產權案件收案總量的6.2%)，結案850件，案件收案和結案整體呈上漲趨勢。
(圖1)
在受理的案件中，一審案件154件，二審案件754件，再審案件1件，不予受理等其他案件41件。(圖2)
(圖2)
從案件類型看，仿冒案件684件，侵害商業秘密案件136件，虛假宣傳案件37件，商業詆毀案件27件，其他不正當競爭行為的案件45件，同時具有上述兩種或者以上不正當競爭行為的案件21件。
(圖3)
（二）案件主要特點
1.不正當競爭行為與其他侵害知識產權行為交織。原告起訴侵害商標權與不正當競爭或者侵害著作權與不正當競爭案件共計500件，占收案總數的52.6%。其中，侵害商標權與不正當競爭的案件363件，侵害著作權與不正當競爭的案件137件。另有18件案件同時涉及到侵害多種知識產權和不正當競爭行為。
2.一審案件訴訟標的金額高。案件訴訟標的金額在500萬元至1000萬元的案件24件，1000萬元以上的案件29件。例如原告翱捷公司分別訴被告劉某、移芯公司侵害技術秘密糾紛兩案，訴訟標的總金額逾2.35億元。
3.涉互聯網不正當競爭行為類型多樣。既包括傳統不正當競爭在互聯網領域的延伸，也有互聯網環境下發生的新型不正當競爭行為。從具體的被訴行為看，有在推廣鏈接中使用與知名作品、商標等同名的關鍵詞刻意攀附其他經營者的競爭優勢，利用瀏覽器軟件、安全軟件等工具類軟件涉及破壞他人商業模式，劫持他人網絡流量，以技術手段侵占或者利用網絡社交平臺數據信息進行不正當競爭等。
4.新類型、疑難復雜、社會影響大的案件多。審結了一批新類型、疑難復雜案件。例如，愛奇藝公司與飛益公司等全國首例涉及視頻刷量糾紛案、搜狗公司與愛奇藝公司涉及輸入法中加載“搜索候選”功能的不正當競爭糾紛案、天貓公司與載和公司涉及軟件干擾行為的不正當競爭糾紛案等。還審結了一批社會影響大的案件。例如，耀宇公司與斗魚公司全國首例涉及電子競技類游戲賽事網絡直播不正當競爭糾紛案、二三四五網絡科技公司與獵豹網絡科技公司等涉及利用技術手段劫持瀏覽器不正當競爭糾紛案等。
二、履行審判職能，維護市場公平競爭秩序
公平有序、充滿活力的競爭機制是釋放各類市場主體創新活力的重要保障。六年來，上海知識產權法院認真履行審判職能，注重保護公平競爭，準確界定各類市場行為的法律屬性，依法制止各類不正當競爭行為，維護和保障市場開放有序、競爭充分、秩序規范。
1.嚴厲打擊仿冒混淆行為。在界定被訴行為是否構成反不正當競爭法意義上的仿冒行為時，合理把握具有一定影響商業標識的認定標準。
綜合考量商業標識的近似程度、商品或服務的種類，結合被訴不正當競爭行為人主觀上是否知道或者應當知道涉案名稱的事實，認定涉案商品名稱是否屬于有一定的影響。在玄云公司與愷英公司仿冒糾紛案中，涉案兩公司同為網絡游戲運營商，微信公眾賬號中發布的均是游戲廣告信息。愷英公司“XY游戲”平臺網站在玄云公司注冊使用“XYGAME”微信公眾賬號之前，已在相關行業具有一定的知名度，為相關公眾所知悉，“XY游戲”可以認定為該知名服務的特有名稱，故被訴行為構成擅自使用他人知名服務特有名稱的不正當競爭行為。該案是國內首例微信公眾號之間的仿冒糾紛案。
嚴格制止可能造成混淆誤認的搭便車行為，引導市場主體在商品或者服務宣傳推廣過程中依法規范使用商業標識。在迪士尼公司、皮克斯與藍火焰公司、基點公司等侵犯著作權、不正當競爭糾紛案中，被告將《汽車人總動員》電影海報中的“人”字用“輪胎”圖形遮擋，在視覺效果上變成《汽車總動員》，與《賽車總動員》僅一字之差。法院認為，對于電影行業而言，電影海報、媒體報道等對公眾決定是否觀看某部電影有著重要影響。被訴行為在主觀上存在攀附他人知名商品特有名稱的故意，客觀上亦產生市場混淆的結果，其行為構成擅自使用知名商品特有名稱的不正當競爭行為。該案判決明確了混淆可能性的判斷應結合產品或者服務的種類及相關公眾的消費習慣進行認定。
2.依法保護權利人商業秘密。六年間，上海知識產權法院審理的商業秘密案件占不正當競爭案件總量的15.6%，其中，技術秘密案件99件，經營秘密案件49件。商業秘密案件一般較為復雜，對該類糾紛的審查應當遵循商業秘密權屬是否明確、涉案信息是否構成商業秘密、被控侵權行為涉及的信息是否與商業秘密相同或者實質相同、被控侵權人與涉案商業秘密是否有接觸的審理思路綜合判斷。
準確認定商業秘密的客體，充分保護具有商業價值的市場信息，增強商業秘密司法保護的包容性。在馬格內梯克公司與李某等侵害商業秘密案中，法院認定，經過一定努力和付出所獲得的單一潛在客戶采購意向的信息具有價值性。在原告采取保密措施以及客戶信息不為公眾所知悉的情況下，該采購意向符合商業秘密的構成要件。李某將原告單一潛在客戶的采購意向披露給其親屬開設的公司，侵害了權利人的商業秘密。
適度降低侵害商業秘密行為的舉證負擔，緩解權利人舉證難的困境，提高商業秘密司法保護的可獲得性。在世景公司與張某某、帝瓦公司侵害經營秘密糾紛案中，法院認定，在侵害客戶名單類商業秘密案件中，不應要求原告舉證證明被告對客戶實施了引誘行為，在對被告進行客戶主動交易抗辯的審查判斷上，應當綜合考慮各方當事人提供的證據，基于民事訴訟高度蓋然性證明標準進行認定。
3.有效制止虛假宣傳、商業詆毀行為。準確把握引人誤解虛假宣傳不正當競爭行為的本質，依法制止刷單、刷量不正當競爭行為，營造良好的網絡競爭秩序。
近年來，虛假宣傳不僅體現在利用傳統的宣傳媒介進行虛假或者引人誤解的商業宣傳，還表現為網絡環境下的刷單、刷量、炒信以及專門組織虛假交易幫助他人進行虛假宣傳等行為。在愛奇藝公司訴飛益公司等不正當競爭糾紛案中，飛益公司通過運用多個域名，不斷更換訪問IP地址等方式。連續訪問愛奇藝網站視頻，在短時間內迅速提高視頻訪問量，達到刷單成績，以牟取利益。法院認為，被告的行為導致相關公眾對虛構點擊量視頻的播放數量、關注度等產生虛假認知，構成虛假宣傳，遂判令被告賠償原告經濟損失50萬元并登報消除影響。
合理劃定市場競爭者商品評論的邊界，依法制止商業詆毀行為。在榮聯陶瓷銷售公司、榮聯建筑陶瓷公司與羅邁思公司商業詆毀糾紛案中，涉案節目系被告針對之前一期節目中消費者投訴兩原告的產品而主動介入并參與制作完成，被告在節目中稱“消費者遭受這樣子的一個損失或者說被欺蒙了”“傍名牌”“和工商局那邊配合進行打假”等，容易使觀眾或者消費者形成被告是“羅馬磁磚”的合法享有者、兩原告存在傍名牌的商標侵權或者不正當競爭行為的結論，影響了社會公眾對兩原告產品的評價，損害了兩原告的商品聲譽和商業信譽，故認定構成對兩原告的商業詆毀。
4.依法規制新類型市場競爭行為。對于網絡環境下競爭行為正當性的判斷，既要注意審查被訴競爭行為是否符合法律明文列舉的行為類型，又要注意綜合評估該行為對競爭的積極和消極效果，妥善處理好技術創新與競爭秩序維護、競爭者利益保護與消費者福利改善的關系。對于涉及大數據、人工智能等領域的糾紛，妥善運用反不正當競爭法的原則條款，適時慎重補充承認新類型創新權益。
在耀宇公司與斗魚公司著作權侵權及不正當競爭糾紛案中，斗魚公司未經授權，以通過客戶端旁觀模式截取賽事畫面配以主播點評的方式實時直播涉案賽事。法院認為，未經比賽組織運營者的授權對涉案賽事實時直播，損害比賽組織運營者的合法權益，違反誠實信用原則和公認的商業道德，構成不正當競爭。
在獵豹網絡公司、獵豹移動公司、金山軟件公司與二三四五網絡公司不正當競爭糾紛案中，被告作為安全軟件的經營者，通過金山毒霸軟件安裝、運行及卸載過程中實施變更網絡用戶瀏覽器主頁的六類行為，超出合理限度干預其他軟件運行，給其他經營者造成損害，違反誠實信用原則和公認的商業道德，構成不正當競爭。
在百度公司與漢濤公司等不正當競爭糾紛案中，百度公司在其經營的百度地圖和百度知道中大量使用了來自大眾點評網的用戶點評信息。法院認為，在互聯網環境下擅自使用他人收集信息的行為雖然不能當然的認定為構成不正當競爭，但被訴抓取信息并使用的行為已經實質替代了大眾點評網的相關服務，綜合考量信息收集者、信息使用者以及社會公眾利益，該使用行為已超出了必要的限度，構成不正當競爭。
5.積極促進“三新經濟”健康發展。對于市場競爭中出現的新技術、新產品、新商業模式，在具體適用法律時，要以有利于促進創新、有利于公平競爭、有利于消費者的長遠利益為指引，慎重對待、審慎處理。綜合考量新型市場競爭行為是否擾亂市場競爭秩序、是否給其他經營者造成損害及損害的程度，以及是否損害消費者合法權益，防止因過度干預市場競爭阻礙創新。
在愛奇藝公司與搜狗公司等不正當競爭糾紛案中，當用戶在愛奇藝網站搜索欄中使用搜狗輸入法進行拼寫時，搜狗輸入法同時提供“輸入候選”詞和“搜索候選”詞，用戶點擊“搜索候選”詞會跳轉至搜狗網站。法院認為，該行為并未實質妨礙其他經營者正常經營，亦未扭曲和破壞市場競爭秩序，司法應予必要的克制，賦予市場自由競爭的空間，遂維持一審法院駁回原告訴請的判決。
6.注重保護經營者和消費者的合法權益。加強對知名品牌、老字號的保護，持續打擊食品、藥品等民生領域的不正當競爭行為，保護經營者和消費者的合法權益。
在鼎豐公司與榮輝太子參公司等擅自使用知名商品特有裝潢糾紛案中，被訴侵權“西源春”料酒王和料酒的瓶貼與“鼎豐”料酒王瓶貼系使用在相同商品上，兩者從整體色彩、文字與圖案的排列組合、背景底紋的風格等方面來看，在視覺上基本無差別，即使在瓶貼上標注的商標、企業名稱等存在不同，相關公眾在購買商品時一般也不會施以很高的注意力加以辨別，在隔離比對的情況下，容易造成混淆，或者誤認為兩者之間具有許可使用、關聯企業關系等特定聯系，構成不正當競爭。
在毛源昌眼鏡公司與毛源昌上海公司等侵害商標權及不正當競爭糾紛案中，2012年毛源昌上海公司成立時，“毛源昌”字號已被毛源昌眼鏡公司及前身長期持續使用長達近30年，在眼鏡行業內具有一定的知名度，“毛源昌”系列商標亦已在相關公眾中具有較高知名度和市場聲譽。毛源昌上海公司應當知道“毛源昌”商標或者字號在眼鏡行業內的影響力，在其選擇“毛源昌”為企業名稱字號缺乏合法依據而該文字又不屬于通用詞匯的情況下，難以排除毛源昌上海公司攀附“毛源昌”商譽的主觀故意。毛源昌上海公司與毛源昌眼鏡公司在同一區域開設分公司，更易使相關公眾產生其與毛源昌眼鏡公司之間存在某種關聯關系的誤認，故法院認定該行為構成不正當競爭，判決毛源昌上海公司變更企業名稱字號，以充分維護在先商業標識權利人毛源昌眼鏡公司的合法權益。
三、完善工作機制，提高司法保護的權威性和影響力
上海知識產權法院立足審判工作，通過加強審判研究，培育精品案例，強化法治宣傳，延伸司法服務，積極回應市場主體司法需求，提高知識產權司法保護的權威性和影響力。
1.發揮典型案件的示范引領作用。針對新類型不正當競爭案件多的特點，強化實施精品工程，培育打造了一批精品案例，充分發揮精品案件的規則引領作用，為市場主體公平競爭提供行為指引。六年來，共有3起反不正當競爭案例入選《最高人民法院公報》，4起案件入選最高人民法院公布的中國法院十大知識產權案件和50件典型知識產權案例，還有18起案件入選上海法院知識產權保護十大案件、上海法院精品案例、典型案例等。加強典型案件的司法宣傳，充分利用報刊、廣播、電視、網站和移動新媒體，發布典型不正當競爭案例，開展互聯網和電視庭審直播，充分發揮典型案件對于社會公眾公平競爭的意識塑造作用，在全社會營造公平競爭的良好氛圍。
2.明晰審判規則促進法律完善和適法統一。針對侵害商業秘密案件爭議問題多、裁判標準不統一等問題，開展專項調研，并發布《侵害商業秘密糾紛審理指引》，進一步細化侵害商業秘密糾紛案件的裁判思路。積極組織開展不正當競爭領域前沿熱點問題研討，認真總結審判實踐中形成的經驗做法，及時統一對疑難復雜問題的觀點爭議，有針對性的提出修法建議。依托最高人民法院知識產權司法保障科技創新研究(上海)基地的作用，舉辦科技創新與商業秘密司法保護研討會，對商業秘密的構成要件、舉證責任分配、法律責任等問題深入交流實踐經驗，為修改、完善反不正當競爭法提供了實踐樣本和理論參考。認真開展重點領域專項調研，統一類案裁判思路和法律適用標準，為當事人提供明晰確定的訴訟指引。
3.發揮平臺功能回應市場競爭司法需求。上海知識產權法院于2015年6月、2019年4月先后成立“全國審判業務專家陳惠珍法官工作室”和“凌崧法官工作室”，充分發揮知名法官工作室回應市場主體司法需求的平臺作用，深入企業、園區，調研了解企業競爭、行業發展存在的法律問題，通過講座、培訓、咨詢等多種方式，將知識產權司法保護的職能由糾紛發生后的被動應對向糾紛發生前的預防拓展，滿足市場主體全鏈條的司法需求，充分發揮審判資源的溢出效應。六年來，共舉辦“完善管理是加強技術秘密保護的前提和基礎”等專題講座、咨詢等活動47場次，走訪調研園區50次，累計約2500家企業參與活動。建立與軟件行業協會、游戲產業協會等相關行業協會的常態化溝通交流機制，在信息共享、技術事實查明等方面開展全方位深度合作，形成營造公平競爭市場環境的保護合力。充分發揮自貿區、進博會專項審判團隊在化解特定領域不正當競爭糾紛中的作用，通過咨詢答疑、現場開庭等方式，為自貿區建設、進口博覽會舉辦營造良好法治氛圍。在進口博覽會期間派駐法官在進口博覽會人民法庭咨詢窗口輪值，為各參展商、觀展方等提供知識產權法律問題的咨詢服務，取得良好效果。
4.完善多元調解機制促進市場主體共贏發展。對具備調解條件的案件，努力促成各方當事人在自愿的基礎上依法調解，推動糾紛在訴前或者訴中得以實質化解。在寶馬股份公司起訴的一起侵害商標權及不正當競爭糾紛案中，在積極推進案件審理的同時，委托上海經貿商事調解中心進行調解，最終促成各方就涉案的多個商標停止使用、公司名稱變更以及賠償金額等一并達成和解協議。在展訊通信上海公司起訴的一起侵害技術秘密糾紛案中，積極引導當事人進行和解，并就涉案相關專利申請權權屬、專利權權屬、賠償金額等方面給當事人指明和解方向，促成當事人之間自行達成和解協議，最終該起涉案標的額近1.6億元的侵害技術秘密糾紛得到實質性化解。
四、相關工作建議
維護公平健康的市場競爭秩序需要市場競爭參與者、行業協會、市場監管部門和人民群眾等社會各界的共同營造和協同努力。綜合審判實踐，我們建議各類市場主體進一步提高公平競爭意識，行業組織強化引導監督作用，行政和司法機關協同強化監管和保護職能，多策多措并舉，共建共享符合時代發展的公平有序市場競爭環境。
1.市場主體進一步提高公平競爭法治意識。市場競爭的主體在于企業，市場能否公平競爭，關鍵也在于企業。唯有不斷提高企業作為市場競爭主體的公平競爭意識，才能從源頭上營造公平競爭的市場環境。一是加強反不正當競爭法以及相關法律法規的學習，注意把握大數據、人工智能、區塊鏈、物聯網等新興產業的市場經營行為的正當競爭與不正當競爭行為的邊界。二是加強商業秘密管理和保護，即對商業秘密建立科學合理的分類保護規劃、設置周密的保護措施、加強員工保密意識教育，防范商業秘密泄密的發生。三是加大普法宣傳力度，對行業領軍企業、老字號企業、科技密集型企業、“三新”企業等開展有針對性的宣傳活動，豐富宣傳形式，創新宣傳方法，切實提升企業的公平競爭意識，營造誠信經營、公平競爭的企業文化。
2.行業協會進一步發揮引導監督作用。隨著行業協會改革的深入推進，行業協會在促進社會主義市場經濟健康發展中的作用日益突出，應充分發揮行業協會在規范市場競爭中的特殊作用。一是發揮行業協會的引導作用。圍繞規范市場秩序，通過簽署行業自律協議、發布自律章程等健全各項自律性管理制度，制定并組織實施行業道德準則，引導行業經營者自覺依照反不正當競爭法律法規開展公平有序競爭。二是發揮行業協會對于公平競爭的指導作用。指導企業建立健全商業秘密管理和保護，組織開展公平競爭相關培訓，及時發現企業經營過程中存在的風險和漏洞，提高企業經營和管理的規范化水平。三是大力推動行業誠信建設，通過建立黑名單等監督機制，鼓勵企業積極開展誠信經營，在各行業營造誠實守信的良好氛圍。
3.多部門聯動加強市場監督管理。理順對不正當競爭市場監管的體制機制，全面提升反不正當競爭執法水平。一是強化反不正當競爭執法司法的多元協同機制，形成執法、司法合力。明確反不正當競爭執法部門職責，構建部門間優勢互補、分工協作、齊抓共管的工作機制，強化執法司法部門間信息共享和聯動，加大配合協調力度，及時有效制止各類不正當競爭行為。二是加大重點領域的執法監督力度。聚焦影響公平和民生的重點領域和關鍵行業，加強市場新興領域的反不正當競爭監管力度，強化互聯網平臺企業的主體責任，引導平臺企業切實履行社會責任。三是創新監管方式。充分運用大數據等手段，對各類不正當競爭行為加強預警分析，及時發現傾向性、苗頭性問題和違法行為線索，提高反不正當競爭監管的前瞻性和精準性。
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