在商標代理實務中，我們經常會遇到商標局下發的《商標注冊申請審查意見通知書》(以下簡稱“商標審查意見書”)，今天，筆者為大家解讀一下商標審查意見書的各種類型和答復指南。
一、什么是商標審查意見書？
商標局在1993年開始實行商標審查意見書制度，在2000年為進一步規范該項制度，發布了《國家工商行政管理總局關于商標審查意見書有關問題的通知》。
2013商標法第三次修改，修改后的商標法第二十九條明確規定：“在審查過程中，商標局認為商標注冊申請內容需要說明或者修正的，可以要求申請人做出說明或者修正。”進一步奠定了商標審查意見書的法律基礎，商標法實施條例第二十三條規定：“依照商標法第二十九條規定，商標局認為對商標注冊申請內容需要說明或者修正的，申請人應當自收到商標局通知之日起15日內作出說明或者修正。”
從上述法律規定可以看出，商標審查意見書是指，商標局認為商標注冊申請違反《商標法》的有關規定，但是具有符合例外規定的可能性等情形，要求申請人在法定期限內對商標注冊申請做出說明或者修正，補充符合適用例外規定等證據材料的程序文書。
簡單說，就是商標局在實質審查時，發現了一些可能要駁回的情形，在做出處理前，給申請人一個機會，讓申請人提供一些說明、證據，或者做一些放棄，這樣，符合要求的，官方就不會以這個理由來駁回了。
所以，總體來說，收到審查意見書是個好事。它讓商標審查由靜態審查變成了動態審查，給當事人以申辯機會和聲明的機會，避免了直接審查駁回，當事人后續復審救濟的行政資源浪費，也給當事人節約了成本，最大化地保護了當事人的商標注冊申請權。
商標審查意見書與駁回通知不同：商標審查意見書并未對商標實體權利予以駁回，申請人可以向商標局答復意見，在申請人做了有效答復后，如果克服了駁回的理由，商標將會被初步審定，如果不能在規定時間內答復，或者答復無效的情況下，官方會下發駁回通知書。而駁回通知是對商標實體權利予以駁回，意味著商標局審查階段的終結，針對駁回通知不服，申請人只能向商標評審部門提出駁回復審，而不能再向商標局商標審查部門申辯。
商標審查意見書與補正通知不同：補正是在商標申請形式審查環節，針對的主要是商標圖樣不清晰、商品不規范、文書蓋章不清晰等形式問題，如不能按要求補正導致的后果是商標不予受理;而商標審查意見書主要是針對實體審查，如不能按要求答復，導致的是商標被駁回。
二、商標審查意見書主要有哪些類型？不同類型的審查意見書如何答復？
根據我們的代理實踐，筆者總結出以下幾種常見類型及相應的答復建議：
1、基于商標文字可能導致消費者誤認，要求當事人補充授權文件
這主要是基于商標可能存在違反商標法第10條第1款(7)項導致消費者誤認的情形。例如，用知名人物的姓名申請商標，需要提供該名人予以授權的證明文件，如不能提供，則后續商標局將會依據第10條第1款(7)項予以駁回。
在 “樸東滿” (指定使用在第44類“整形外科”等服務項目上)商標申請案中，申請人為某公司，商標局下發審查意見書指出：“‘樸東滿’為韓國首席抗衰老專家，美國整形協會正式會員，非由本人申請或經本人授權使用在指定服務上，易使消費者對服務產生誤認，不得作為商標使用。茲請你公司提供‘樸東滿’姓名權使用文件。”
又如，以外國知名大學名稱申請商標的，商標局下發審查意見書，要求提供該大學授權申請人申請商標的授權文件。
答復建議：提供知名人士或者知名大學等主體授權申請人申請商標的文件，形式可以是授權委托書的形式，自然人授權的需要該自然人本人簽字，大學等主體授權需要蓋章或有權簽字人簽字。大家需要注意的是，提供給官方的授權文件需要進行公證，如果涉及外國名人或者外國主體，需要提供公證及認證文件。
2、基于絕對理由，要求申請人放棄商標中某些文字或者要素的專用權
包括基于商標法第10條第2款，公眾知曉的外國地名不得作為商標使用的情形。
某日本公司(住所地在日本大阪)在其申請的商標標識中，含有“大阪”和“OSAKA”文字，商標局下發審查意見書指出：“‘大阪’和‘OSAKA’為公眾知曉外國地名，不得作為商標使用。茲請你公司聲明對‘大阪’和‘OSAKA’放棄專用權，且須由申請人加蓋公章。”
另一種情況，主要是商標中含有非顯著性的文字或者圖形，但還含有其他要素，商標整體上不缺乏顯著性，但官方會下發審查意見書要求申請人將商標中的非顯著文字或圖形放棄專用權。
如某商標注冊在第42類計算機網站相關服務上，商標局下發審查意見書，指出該標志中含有“數碼技術”，用作商標缺乏顯著特征，不得作為商標注冊。建議聲明放棄“數碼技術”專用權。
立體商標由不具有顯著特征的三維標志和具有顯著特征的其他平面標志組合而成，該立體商標整體具有顯著特征，但該商標注冊后的專用權保護范圍應僅限于具有顯著特征的平面標志部分。針對這樣的立體商標，商標局會下發審查意見書，要求申請人放棄立體商標中缺乏顯著特征的三維標志部分。如某立體商標申請人收到商標局審查意見書：“該標識中的圖形部分為立體商標，使用在所報的商品上，缺乏應有的顯著特征，難以起到區分商品來源的作用。茲請你方放棄該商標立體圖形的專用權。”
答復建議：聲明放棄商標中的地名或者非顯著部分的專用權。這里需要說明的是，申請人放棄了商標中的非顯著部分，商標局不會以缺乏顯著性的理由駁回，但如果商標中其他顯著部分與在先商標近似，也可能遭遇駁回。雖然結論都是駁回，但按照要求答復審查意見書，駁回理由少了禁用條款，對申請人后續請求復審還是增加一定勝算機會。
3、基于引證商標處于撤銷案件中，商標局給予申請人請求暫緩審查等待引證商標撤銷案結果的權利
在某商標申請案中，商標局下發審查意見書指出：“我局擬駁回申請商標在全部核定商品上的注冊，…如你方要求等待***號商標(本案引證商標之一)的撤銷生效后，再予以審理本案，應自收到通知之日起十五日內，按照《商標法實施條例》第十一條第一款第(五)項的規定，向商標局提交暫緩審查書面申請，寫明請求等待的在先商標權利案件”。
答復建議：如在先引證商標最終被撤銷無效，則將不再阻礙申請商標的注冊。因此，申請人一定要答復，申請暫緩審查，并寫明請求等待的在先商標權利案件。
4、基于外國申請人主體因為中文名稱翻譯不一致，導致自己阻擋自己的情況，給予申請人將申請人名義變更為一致的權利
由于外國公司委托中國不同代理機構進行申請時，中文名稱的翻譯，有可能出現細微的不同，這將會導致名義上的不同主體在商標審查時互相阻礙，需要將中文名義變更為一致。
如，在某商標審查意見書中，商標局指出：“茲請你方將第**號商標注冊人名義‘明德基金有限公司;VIRTUS FOUNDATION LIMITED’與第**號商標注冊人名義‘明德慈善教育基金有限公司;VIRTUS FOUNDATION LIMITED’變更為一致”。顯然，上述兩個商標的申請主體的英文名稱是一致的，應是同一主體，商標局沒有因為中文名義的差異，直接予以駁回，而是給申請人將名義變更為一致的權利，體現了商標審查的人性化。
答復建議：申請商標局暫緩審理，及時辦理申請人中文名義變更申請，將中文名義變更為一致。
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