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專利申請靠細節、專利挖掘靠拆分、專利布局靠規避、侵權訴訟靠群狼

   日期:2025-02-21 11:09:09     來源:專利     專利領域原創作者:李銀惠     瀏覽:34    評論:0
核心提示:最近三四年,我在很多次客戶培訓的時候,已經講過這幾句話了。從業以來,關于專利的各種課程起碼也講過幾百場了,我的總結常常是,當我一兩

最近三四年,我在很多次客戶培訓的時候,已經講過這幾句話了。從業以來,關于專利的各種課程起碼也講過幾百場了,我的總結常常是,當我一兩個小時的課程結束之后,你把一切都忘記了,但你只要還記住這幾句話,大概我這次講課就算是沒白費時間。這四句真言就是專利工作方面提綱挈領性質的文字。

這幾句話是隨著我的工作的深入程度而逐次領悟出來的,并不是一下子我就都懂了。

一、專利申請靠細節

這句話是我最早領悟的,在我剛剛入行沒幾年的時候就領悟了,答審答多了,你自然就會生出這樣的想法。本來在權利要求中再增加一個技術特征就能授權的發明專利申請,偏偏就是當時這句話沒有寫在權利要求書中,也沒有寫在說明書中,好好的技術沒辦法授權,就是因為當時沒有意識到這個技術特征的存在,交底書也沒有。因為我是真真正正寫案子出身,我起碼也寫過上千件專利吧,好不好就不提了,反正是寫過這么多。

所謂專利申請靠細節,意思就是你寫的越詳細,發明專利就越容易授權。我常常舉的經典例子是,日本人申請專利常常是一個管子上開一個洞的技術方案,權利要求書能寫好幾頁,說明書能寫幾十頁。一眼看上去復雜無比,花了好久看完之后發現屁話沒寫。我也經常跟徒弟們講,專利代理人的作用就是把看起來很簡單的東西,寫得超級復雜,如果誰寫的不夠復雜,會被同行鄙視,這是簡單的東西復雜化。反之,如果是技術特別復雜的東西,就要把權利要求1概括得很簡單,復雜的東西簡單化

剛開始接觸這樣的專利的時候,我自然是帶著傲氣的,我覺得日本人是白癡,寫出來一堆垃圾。后來發現,垃圾的是我,日本人做得對。目前看來,中國的專利普遍的問題是公開細節不夠充分,導致權利穩定性不好。

也有人會問,專利文本中公開細節太多,豈不是會泄密?那是另外一個層面的事情,覺得泄密就不要申請專利。寫法上仔細斟酌,某些內容可以寫在專利,某些內容可以不寫在專利。

如何實現專利申請靠細節,說白了就是多寫一些技術特征進去,而且每一個技術特征所對應的技術效果都要闡述清楚,這兩者缺一不可。就一輛汽車專利而言,發明人自己覺得改進了發動機,但實際上最終使這個專利能夠授權的創造性技術特征也許反而是那個看起來很簡單的方向盤,而發明人自己覺得很重要的發動機,可能恰恰是剛好在你之前有人已經申請過專利。這種不確定性當然是可以通過事先檢索盡力去解決,但畢竟人力有限。避免這種風險的辦法就是,即便發明人自己覺得方向盤不重要,但你在申請關于發動機的專利的時候,也應該把方向盤、座椅、車門、車座的部分詳細寫一寫,說不定對于專利的穩定性和將來的侵權訴訟,就有用。

細節寫得不夠多,有一個重要的隱患就是,你的競爭對手會把你沒有寫在專利中的其他部分的技術特征申請成專利,導致雖然是你原創了某項技術,但是該項技術所附著的產品的其他部分,就可能侵犯了你的競爭對手的在后的專利權,導致你明明在先的專利的威懾力大減。這就是我前面寫的那篇文章《專利侵權訴訟的五個關鍵問題和相關原則》點擊進入,關于第三個問題反訴的部分就是類似問題。

這個也與“破壞性公開”的概念相呼應,有點那味!

你在自己的專利申請中,可以夾雜一些你自己可能不想申請專利,因為你不做這東西,不需要獲得保護,但你也不希望別人申請專利的技術方案,拿來禍害別人或者影響到你自己。最佳做法就是在某篇專利里面把它寫得清清楚楚,這樣在后的人就沒法申請專利了。世界上唯有專利文本最適合于做破壞性公開,因為無論是網上發表還是寫論文,或者什么東西的,都沒有專利公開的破壞力大。專利文本的公開時間非常確定,一國公開,全世界承認,中國公開也可以破壞美國專利申請。

二、專利挖掘靠拆分

專利挖掘和專利布局到底有什么區別?我個人的定義是,專利挖掘指的是已經成型的技術方案,我們盡可能把這項技術拆分出更多的專利申請,從而獲得更大的保護范圍和更強的穩定性。而專利布局指的是面對還沒有成型的技術方案,前瞻性地預測行業內的技術發展,搶在同行前面就某些眼前還無法實現,但未來可能會被實現的技術申請專利。我之前的文章《論專利布局的四大定理》點擊進入,里面已經談過這個定義了。

目前國知局的非正常專利申請的查處運動,其中誤傷好人最多的問題就是這種拆分專利了。這涉及到兩個問題,一個是為什么要拆分專利申請,一個是怎樣拆分專利申請。

1、為什么要拆分專利申請?

專利必須要進行拆分,否則保護范圍肯定不到位,這是由專利侵權訴訟的全面覆蓋原則所命中注定的,只能靠拆分,完全沒有別的辦法。

依然以前面所說的汽車專利為例,如果你改進了方向盤,又改進了發動機,那么你必須申請兩個專利。第一個專利的權利要求1保護方向盤,第二個專利的權利要求1保護發動機。如果你只申請一個專利,在權利要求1中保護方向盤和發動機。那么,結果就是侵權方只使用改進了發動機的技術方案,明顯不侵權;或者侵權方只使用改進了方向盤的技術方案,明顯不侵權。你也可以只申請一個專利,在權利要求1中只保護發動機。那么,結果就是侵權方如果只使用改進了方向盤的技術方案,不使用改進了發動機的技術方案,明顯不侵權。

這就意味著,你對同一個產品改進了兩個技術點,只有申請兩個專利才能保護到位,如果只申請一個專利,必然面對另一個技術點不能單獨獲得保護的尷尬。這是專利的保護規則所規定的,絕不可能突破,而且,全世界都一個樣,并非中國獨有。具體的分析很復雜,并不是方向盤和發動機的案例這么明顯,實際工作中,兩個部件的相互連接關系也可能構成新的技術特征,也需要拆分申請,如果兩個部件有可能具有多種不同的連接關系,就可能需要對每種不同的連接關系單獨申請專利,這也是專利挖掘中的拆分。

2、怎樣拆分專利申請?

不同的技術領域大大不同,而且這個問題本質上是個實操問題,并非理論問題,講不清楚的,只能根據具體案例才能確切回答。我這里只能說一句話,根據功能點去拆分,凡是有獨立的功能的部分,就可以獨立拆分成一個專利申請。具體怎么辦,詳細問專利代理機構吧。

在專利申請代理這件業務上,目前我們已經無可奈何地專職設置了專利挖掘師這個崗位,由最有經驗的專利代理人擔任。僅僅是因為,專利挖掘根本就不是發明人的工作,發明人獨自是做不了的,專利挖掘最終是專利代理人的工作。發明人將技術方案整體地傳達給專利代理人,然后由專利代理人了解整體技術情況之后,再給出專利拆分的具體方案。

更多內容參加《專利挖掘的三種商業模式》點擊進入。

三、專利布局靠規避

不經意間搜索什么東西,發現很多很多網站轉載了我的文章《論專利布局的四大定理》點擊進入。關于專利布局的問題,直接引用這篇文章了,不寫了。

點擊進入《論專利布局的四大定理》。

四、侵權訴訟靠群狼

這句話是邱則有說的,中國專利第一人,創造中國專利歷史的人。

所謂群狼戰術指的是起訴別人侵權的時候,一股腦拿出來幾件、幾十件專利,同時提起侵權訴訟,起訴同一個產品侵權,或者起訴同一個被告。

這樣做的好處就是,①這么多專利訴訟中,原告只需要贏其中一件就可以讓被告的產品禁售,被告就不得不來談專利許可了。

這樣做的好處還有,②對方應訴也需要面對這么多案件,請律師的費用高,無效宣告的成本也高,如果要求的賠償額或者專利許可費并不高,還可以承受的話,不如不請律師,不提無效,直接投降,說不定虧錢還少些。

還有一個好處,③多個專利,被別人無效掉的概率也低了,無效檢索的難度增大,自身的專利穩定性就更好一些。

還有一個好處,④多個案件的專利侵權訴訟賠償額確實會高一點,總比你一件專利的侵權訴訟賠償額高。

當然,你想采取群狼戰術,也得看你有幾件專利。如果你只有一件專利,當然也談不上群狼不群狼的,有一個專利就不錯了。

就侵權訴訟靠群狼這句話而言,我的意思是,如果你發現了對方的侵權,盡可能找最多的專利同時起訴,而不要僅挑選其中一個最接近的專利去起訴,單個專利的抗風險能力實在太差了,中國專利的平均質量確實不太好,說不定因為什么原因就無效了,或者說不定因為什么原因法官就是覺得不侵權。當你有多個專利同時起訴的時候,專利組合的風險就變得很小了,畢竟,作為原告來講,只要其中一個專利打贏了,整個就算贏了,作為被告而言,只要其中一個專利打輸了,整個就輸了。

作為專利律師,本來我是覺得一個案件收一份代理費天經地義,后來發現,類似這種案件沒必要每個案件單獨收費,不如一起打包收費,因為這樣的案件,五個案件的律師工作量并沒有比一個案件的律師工作量翻五倍。因為多個專利的技術存在相關性,產品的取證過程是同一批次。

五、論專利的不確定性

什么是專利的不確定性?

專利的不確定性包括這么幾個方面。

首先是專利的授權標準的不確定性,根本就是誰也不知道公知常識是個什么玩意,只要公知常識一出,你這個專利是死是活,就不是由你說的算了,由審查員說的算。

其次是專利的保護范圍的不確定性,根本就是誰也不知道等同原則是個什么玩意,只要等同原則一出,你這個產品到底算不算侵權,就誰也不知道了,法官說的算。

第三是專利的賠償額的不確定性,誰也不知道你這個專利到底值多少錢,被告到底該賠多少錢,簡直就是猜謎游戲,如果沒有明確的侵權所得的計算依據,你會賺回來多少錢,只有法官說的算。

你看出來了,這就是知識產權侵權訴訟的三板斧啊,首先證明權利的存在,其次證明行為侵權,第三證明該賠多少錢。

本文的專利神教四句真言,歸根結底是為了克服這三個不確定性而存在的,盡可能地增加專利的確定性。怎樣克服專利授權標準的不確定性?只要你在專利申請文件中提供足夠多的技術細節以及技術效果的闡述,審查員就算是再鄙視你,總不能看到海量的區別技術特征之后,把這海量的區別技術特征都當做公知常識給你否掉吧?當然,為了追求足夠大的保護范圍,我們不可能在權利要求1中堆積過多的區別技術特征,我們必須在有限的區別技術特征里爭辯公知常識相對于權利要求1并不存在。在專利申請具有足夠多的細節的前提下,我們可以有針對性地選擇將哪個區別技術特征放在權利要求1中,從而確保權利要求1更容易授權,而且保護范圍也足夠大,這就是專利申請靠細節的意思。

怎樣克服專利的保護范圍的不確定性問題?當然是靠專利挖掘、專利布局和群狼戰術,不同的技術點申請了不同的專利,在發生侵權訴訟的時候,用一批專利同時起訴同一個侵權產品,被告是躲無可躲的,幾乎必輸無疑。如果你只使用一件專利起訴,有可能涉及到等同原則的問題。但你用很多個專利同時起訴的時候,這里面只要有一個專利構成全面覆蓋原則的字面侵權,作為律師我就可以很放心大膽地告訴你,被告死定了。

怎樣克服專利的賠償額的不確定性問題?這是專利侵權訴訟的實操問題,《專利侵權訴訟的五個關鍵問題和相關原則》點擊進入,里面略微講過了。在這篇四句真言的文章中,對提高專利侵權訴訟賠償額的有利之處就是前面說過的,多個專利同時起訴的賠償額一定比單件專利的賠償額高,群狼戰術能稍微解決這個問題。但根本性地解決這個問題還是要靠原告舉證和法院調查令。

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