并不是所有的發明創造都屬于專利保護的客體，在專利審查實踐中，經常遇到發明專利申請不屬于專利權保護的對象的問題。本文梳理了我國法律中涉及不授予專利權客體的相關規定，并且通過典型案例對這些規定進行解析，以期望能夠為發明人撰寫發明專利申請時提供一些參考。
一、我國法律相關規定
（一）專利法第五條相關規定
我國《專利法》第五條規定：“對違反法律、社會公德或者妨害公共利益的發明創造，不授予專利權。對違反法律、行政法規的規定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發明創造，不授予專利權。”規定此類申請不得被授予專利權，主要是基于國家和社會的利益考慮。
其中，專利審查實踐中經常遇到的是違反法律的情形，《專利審查指南 2010 (修訂版)》(下稱《專利審查指南》)第二部分第一章進一步規定：“法律，是指由全國人民代表大會或者全國人民代表大會常務委員會依照立法程序制定和頒布的法律。它不包括行政法規和規章。發明創造與法律相違背的，不能被授予專利權。例如，用于賭博的設備、機器或工具;吸毒的器具;偽造國家貨幣、票據、公文、證件、印章、文物的設備等都屬于違反法律的發明創造，不能被授予專利權。”
（二）專利法第二十五條相關規定
我國《專利法》第二十五條第一款第(三)項規定：“對下列各項，不授予專利權：(一)科學發現;(二)智力活動的規則和方法;(三)疾病的診斷和治療方法;(四)動物和植物品種;(五)用原子核變換方法獲得的物質;(六)對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計。”
其中，在專利審查實踐中經常遇到的是上述第(二)項規定的“智力活動的規則和方法”以及第(三)項規定的“疾病的診斷和治療方法”。對“智力活動的規則和方法”，《專利審查指南》第二部分第一章進一步規定：“智力活動的規則和方法是指導人們進行思維、表述、判斷和記憶的規則和方法。如果一項權利要求，除其主題名稱以外，對其進行限定的全部內容均為智力活動的規則和方法，則該權利要求實質上僅僅涉及智力活動的規則和方法，也不應當被授予專利權。”
對“疾病的診斷和治療方法”，《專利審查指南》第二部分第一章進一步規定：“疾病的診斷和治療方法，是指以有生命的人體或者動物體為直接實施對象，進行識別、確定或消除病因或病灶的過程”，其不能被授予專利權的原因主要是：“出于人道主義的考慮和社會倫理的原因，醫生在診斷和治療過程中應當有選擇各種方法和條件的自由。另外，這類方法直接以有生命的人體或動物體為實施對象，無法在產業上利用，不屬于專利法意義上的發明創造。因此疾病的診斷和治療方法不能被授予專利權。”
（三）專利法第二十二條第四款相關規定
我國《專利法》第二十二條第四款規定：“實用性，是指該發明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產生積極效果。”
《專利審查指南》第二部分第五章進一步規定了不具備實用性的幾種情形：“無再現性、違背自然規律、利用獨一無二的自然條件的產品、人體或者動物體的非治療目的的外科手術方法、測量人體或者動物體在極限情況下的生理參數的方法、無積極效果。”
其中，在專利審查實踐中經常遇到的是上述的“人體或者動物體的非治療目的的外科手術方法”。其中，外科手術方法，是指“使用器械對有生命的人體或者動物體實施的剖開、切除、縫合、紋刺等創傷性或者介入性治療或處置的方法”[2] 。非治療目的的外科手術方法，直接以人體或動物體為實施對象，無法在產業上應用，因而不具備實用性。
二、專利申請典型案例分析
（一）不符合專利法第五條的規定
[案例 1]
權利要求 1 ：
1.一種吸入系統，其特征在于：所述系統包含：(1)計量型藥劑吸入器裝置，用以通過可控的加熱一植物材料以向一受試者肺部遞送在所述植物材料中的至少一藥理活性劑的至少一預定蒸發量，以便蒸發所述試劑的所述至少一預定蒸發量;所述植物材料包括大麻;
(2)控制器，連通所述吸入器裝置，并配置用以基于通過在所述受試者中的所述試劑所誘導的至少一藥效動力學效應的一數據的指示來控制所述預定蒸發量。
案例分析：
本案涉及一種吸入系統，而且其中吸入的物質包括蒸發的大麻成分，可見該權利要求請求保護的吸入系統涉及吸毒器具，與我國法律相違背，不符合專利法第五條的規定，不能被授予專利權。
雖然在國外有些國家大麻不屬于違禁品，發明人原本是想利用微量的大麻作為藥用價值，將其用于供人體吸入進行疾病的治療，但是大麻在我國屬于毒品，依據我國法律，吸入大麻的裝置屬于吸毒器具，不能被授予專利權。發明人在撰寫發明專利申請時應當注意，諸如此類的發明，由于違反了我國法律，無論其請求保護的是方法還是裝置，都不屬于專利權保護的客體。
（二）屬于專利法第二十五條規定的智力活動規則和方法
[案例 2]
權利要求 1 ：
1.單方向中點距門牌地址及街道位置的標示牌，其特征在于：標示牌上設有用于標示街道名的街道名標識、用于標示方向的方向標識及用于標示距離的中點距標識，所述中點距標識為阿拉伯數字，所述方向標識為文字或字符。
案例分析：
雖然權利要求 1 請求保護的是一種標識牌，但是該權利要求除主題名稱外，對其限定的內容僅僅涉及標記于其上的信息內容，例如：“用于標示街道名的街道名標識、用于標示方向的方向標識及用于標示距離的中點距標識，中點距標識為阿拉伯數字，方向標識為文字或字符”，因此，權利要求 1 實質上請求保護的是信息內容本身，標識牌上的這些內容均是由人的主觀思維根據各類地理情況確定的，是一種信息的表述方式，是智力活動的規則和方法。
[案例 3]
權利要求 1 ：
1.基于 3D 音效的聽視覺，其技術特征是：將物體的屬性(如：距離、性質、形狀、顏色)在物體空間位置的 3D 音效響起返回給耳朵達到表現物體的聽視覺。
案例分析：
權利要求 1 的主題是聽視覺，具體為利用 3D音效和其它聲音相關信息對物體的各種屬性進行表達，將物體的視覺特征(如物體的空間位置、距離數值、大小、形狀、顏色等)用音效特征(如頻率、音色等聲音信息)表述出來，可見該權利要求1 只是對視覺特征的信息表述，屬于智力活動的規則和方法。
（三）屬于專利法第二十五條規定的疾病診斷和治療方法
[案例 4]
權利要求 1 ：
1.一種基于超聲影像的心腦血管病變雙因子的判斷方法，其特征在于，對超聲影像進行處理，根據平均內中膜橫切面面積以及血管僵硬度對心腦血管病變進行定量評估。
案例分析：
雖然該方法是通過計算機處理實現對心腦血管病變的評估，但是該方法使用的是從人體獲得的超聲影像，實質上也是以人體為實施對象，獲得的結果是人體是否存在心腦血管病變的診斷結果，可見該方法屬于疾病診斷方法，不能被授予專利權。
[案例 5]
權利要求 1 ：
1.一種人工髖關節置換手術的術前計劃方法，其特征在于，包括：輸入多個包括骨盆及大腿骨在內的患者下肢的二維斷層圖像;根據所述圖像輸入裝置輸入的多個二維斷層圖像，再構筑出包括骨盆及大腿骨在內的患者下肢的三維圖像;根據所述圖像再構筑裝置獲得的骨盆及大腿骨的三維圖像，決定設置于骨盆髖臼的人工關節的設置位置及設置方向。
案例分析：
權利要求 1 是一種術前規劃方法，雖然該方法的各個步驟都是由計算機程序來實現的，但是該方法是基于人體的個性身體數據 (例如包括骨盆及大腿骨在內的患者下肢的二維斷層圖像)，進行數據處理規劃得到適合于該人體的人工關節設置位置和方向，進而用于指導醫生進行實際的人體手術。該方法直接應用于治療過程，如果對其予以授權，那么將醫生在實施手術前作必要準備時選擇的自由將被限制，有違專利法的立法本意，因而此類手術規劃方法屬于疾病的治療方法，不能被授予專利權。
（四）不具備專利法第二十二條第四款規定的實用性
[案例 6]
權利要求 1 ：
1.一種借助一磁系統對一膠囊內窺鏡的運動進行控制的方法，其中所述膠囊內窺鏡位于患者的一中空器官內，所述方法包括下列步驟：在一運動信號中檢測所述膠囊內窺鏡與時間相關的位置的變化情況;檢驗所述運動信號中的一周期性信號分量;測定所述周期性信號分量的頻率;所述磁系統向所述膠囊內窺鏡施加一個與所述頻率同周期且與所述運動信號方向相反的力。
案例分析：
該權利要求中，當膠囊內窺鏡在人體內部時，借助磁系統對膠囊內窺鏡施加力，從而控制其運動，可見該方法使用器械介入人體，屬于非治療目的的外科手術方法，不具備實用性。
三、小結
對于發明專利申請，發明人在撰寫時應當首先注意判斷該發明創造是否屬于專利權保護的客體，其中，尤其注意以下幾類：
第一類，對于涉及違反國家法律的發明創造，無論其撰寫為裝置還是方法，均不屬于專利保護的客體，例如案例 1 中的吸入植物材料(如大麻)的蒸發物的裝置，雖然沒有明確限定為吸毒器具，但其實質上屬于吸毒器具，不能被授予專利權。
第二類，若權利要求請求保護的內容全部均信息表述方法(如案例 3)，或者除了主題名稱外，其他內容均為信息表述內容(如案例 2)，那么這兩類權利要求均屬于智力活動的規則和方法，不能被授予專利權。
第三類，對于由計算機執行的方法，如果以人體為對象，并且獲得了疾病診斷結果或者健康狀況，例如案例 4.則屬于疾病診斷方法;如果該方
法屬于手術規劃方法(如案例 4)，由于其基于病人個體的身體數據，并且直接對病人手術進行指導，若對其授權，醫生在實施手術前作必要準備時選擇的自由將被限制，有違專利法的立法本意，因而屬于疾病治療方法，不能被授予專利權。
第四類，對于對人體實施的方法，即使其不是用于疾病診斷和治療，還需要判斷其是否使用器械介入人體，如果該方法雖然不用于治療，但是使用器械介入了人體，那么該方法屬于非治療目的的外科手術方法，不具備實用性。
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