網絡表情包，一般指的是人們在網絡交往中，通過圖片、文字等素材組合成具有動態或靜態效果的交流載體。表情包是創作者思想創意的一種特殊呈現方式，在符合特定條件的情況下可以構成著作權意義上的作品，受到著作權法的保護，擅自使用可能構成侵權。筆者通過對表情包的可版權性進行分析，嘗試厘清表情包是否構成作品的基本原則，并探析表情包在著作權上的主要保護路徑。
一、網絡表情包的可版權性
著作權法保護的對象是作品。根據《著作權法實施條例》第二條的規定，著作權法意義上的作品是指文學、藝術、科學領域內具有獨創性并能以一定形式表現的智力成果。一般而言，著作權意義上的作品，應當符合可復制性和獨創性的要求。可復制性是指作品可以通過其他形式復制，而且不論采用何種復制方法，都不會改變作品的內容，這要求作品屬于可以被客觀感知的表達，而非單純的主觀思想創意。獨創性首先要求作者獨立思考并創作作品，而不能基于現有作品進行復制、抄襲或篡改，也就是“獨”之含義，同時要求該作品和其他的作品存在差異性，能夠體現作者的智力判斷和選擇，這也是“創”之含義。表情包表現的圖案如果在線條、輪廓、排列及整體形象等方面進行藝術化處理，體現出作者的獨創性，且能夠被復制，則屬于著作權法所保護的美術作品。由于表情包類型不同，其體現的獨創性也存在差異，故對于具體的表情包是否構成著作權意義上的作品，應結合表情包的不同類型，分別加以分析。
表情包一般分為原創型表情包和原圖型表情包。原創型表情包一般以某一具體、獨立的形象為核心，并結合其他元素形成獨立作品。該類表情包直接來源于作者的靈感，是作者根據自己的愛好、想象及表達欲望所創作出的作品，和其他的作品存在較大的差異，如“兔斯基”“長草顏團子”等系列表情包。該類表情包能夠體現出作者自身的審美和表達，具有較強的獨創性，屬于著作權法上的作品。原圖型表情包則是指不進行創意化的處理加工，利用截取的圖像直接或間接組合形成的表情包，該類表情包直接由影視、攝影、美術作品的某個片段形成靜態或者動態的圖像，一般不再重新構思解構，也沒有顯著的創造變化，即使存在加工改進，也只是一般的裁剪、拉伸等，僅是基于其他作品的簡單復制轉化，并不包含作者的獨有思想，不具有獨創性，因此不構成著作權意義上的作品。
二、網絡表情包的著作權保護
表情包以網絡傳播為主，商業性的使用也多在網絡環境下發生，尤其多發于網絡平臺的轉載使用等情形。在網絡平臺中擅自傳播使用表情包，往往會構成對于該表情包作品信息網絡傳播權的侵犯。
信息網絡傳播權是“以有線或無線方式向公眾提供，使公眾可以在其選定的時間和地點獲得作品的權利”。根據著作權法對信息網絡傳播權的定義，受該權利控制的行為是交互式網絡傳播行為，應當具備以下條件：首先，該行為應當是通過信息網絡向不特定公眾提供作品，也就是作品的傳播介質為網絡，且可以被公眾所獲得。其次，該行為應當是“交互式傳播”行為。“交互式傳播”是指并非由傳播者指定相關受眾獲得作品的時間和地點，而是能夠“使公眾可以在其選定的時間和地點自由獲得作品”的傳播行為。如果傳播行為并未采用“交互式”手段，即使是通過網絡向公眾傳播作品，也不在信息網絡傳播權的規制范疇之內。
微信公眾號等網絡平臺通過互聯網向不特定公眾提供作品，平臺提供的內容可以由公眾在其選定的任何時間、地點獲取。因此，通過該類網絡平臺傳播表情包的行為屬于信息網絡傳播權規制的范疇。如果行為人未經著作權人許可，也不具備法律規定的抗辯事由，其通過網絡平臺傳播表情包的行為構成侵犯作品信息網絡傳播權。至于網絡平臺本身，如其已經采取了合理的監管模式，在收到通知后及時刪除侵權的表情包，則一般不認為構成侵權;如網絡平臺未盡到合理的監管義務，在發現侵權后未及時采取有效的解決措施，則構成間接侵權，亦應對權利人承擔侵權責任。
三、網絡表情包的合理使用
一般情況下，未經權利人許可在網絡平臺上傳播、使用表情包，即構成著作權侵權，需要承擔停止侵權、賠償損失等法律責任。但為了提升社會福祉、促進文化發展交流、平衡著作權人的個人利益和社會發展需求，著作權法第二十四條規定了13種合理使用情形，作為對著作權的限制。根據該條，在“合理使用”的情況下，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名或者名稱、作品名稱，并且不得影響該作品的正常使用，也不得不合理地損害著作權人的合法權益。
著作權法關于合理使用的規定較多，對于著作權人和新媒體運營者來說，可以通過“四要素分析法”來判斷是否構成合理使用：首先，判斷使用作品的目的和性質，使用目的應符合法律的規定且具備合理性，通常要排除單純商業目的的使用。其次，審視被使用作品的性質，一般要求被使用的作品應是已公開發表的作品，不能是作者尚未公開或作者明確不希望公開的作品。第三，判斷引用部分的數量與質量，一般要求使用部分占原作品的比例處于適量且合理的范圍內，符合比例原則的要求。第四，審視對被使用作品的潛在市場與價值是否存在影響，如產生不利影響的，則不再屬于合理使用的范疇。通過網絡平臺向不特定公眾傳播表情包，出于商業目的的，則不構成合理使用;出于公益、學習等目的的，比如評論某一表情包或將表情包作為某一社會現象進行介紹等，則應在使用該表情包時，盡量控制在合理范圍內，且避免對該表情包的潛在價值造成影響，只有這樣，才符合合理使用的認定標準，不再構成侵權。
(原標題：網絡表情包的著作權認定及保護)
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